Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2009 по делу n А46-23584/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

по налогу на прибыль отсутсвуют.

2. ЕСН.

Как следует из решения Инспекции, доначисление Обществу к уплате ЕСН за 2005 год в сумме 101 455 руб. и за 2006 год – в суме 94 103 руб., начисление пеней за несвоевременную уплату ЕСН в указанных суммах и привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в общей сумме 39 112руб. за неполную уплату единого социального налога за 2005 и 2006 годы, обусловлено тем, что Общество не включило в налоговую базу для исчисления ЕСН премии (за достижение высоких производственных показателей, за достижение высоких производственных показателей по итогам работы за год, за основные результаты хозяйственной деятельности) работникам несписочного состава (работникам профсоюзного комитета, освобожденным от основной деятельности): в 2005 году – в сумме 390 210 руб., в 2006 году – в сумме 361 933 руб., за счет собственных средств Общества, не уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции о признании недействительным решения Инспекции в этой части по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Согласно пункту 1 статьи 237 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 настоящего Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности, полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 настоящего Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» профсоюзы независимы в своей деятельности от органов исполнительной власти, местного самоуправления, работодателей, их объединений (союзов, ассоциаций), политических партий и других общественных объединений, им неподотчетны и неподконтрольны.

Подтверждающие документы о регистрации первичной профсоюзной организации ОАО «Сибнефть-Омскнефтепродукт» и копии трудовых книжек председателя профсоюзного объединения и бухгалтера приложены к разногласиям по акту выездной налоговой проверки на 28 листах.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, Общество не является работодателем по отношению к освобожденному от работы председателю и бухгалтеру профсоюзного комитета первичной профсоюзной организации. Коллективный договор, по условиям которого производятся выплаты председателю профсоюзного комитета, по своему статусу не относится к гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг). Следовательно, Общество осуществляет выплаты председателю и бухгалтеру профсоюзного комитета как физическим лицам, не связанным с организацией трудовым договором либо гражданско-правового характера, соответственно выплаты и вознаграждения, осуществляемые организацией данным работникам, освобожденным от работы в ней вследствие их избрания на должность председателя (бухгалтера) профсоюзного комитета первичной профсоюзной организации, не облагаются ЕСН.

Кроме того, в соответствии со статьей 255 Налогового кодекса Российской Федерации в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

К расходам на оплату труда налогоплательщика, учитываемым при определении налоговой базы по налогу на прибыль организации, согласно пункту  21 статьи 255 Налогового кодекса Российской Федерации также относятся расходы на оплату труда работников, не состоящих в штате организации-налогоплательщика, за выполнение ими работ по заключенным договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), за исключением оплаты труда по договорам гражданско-правового характера, заключенным с индивидуальными предпринимателями.

В данном же случае, председатель профсоюзного комитета и бухгалтер первичной профсоюзной организации не являются лицами, выполняющими работы по договору гражданско-правового характера, и не состоят с обществом в трудовых отношениях, поэтому отнесение премии, выплачиваемой таким лицам, к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организации, неправомерно.

Доводы Инспекции о фактическом наличии трудовых отношений между Обществом и работниками профсоюза суд апелляционной инстанции отклоняет по тем же основаниям, по которым данные доводы отклонены судом первой инстанции.

Налоговый орган считает, что наличие трудовых отношений подтверждается следующими обстоятельствами: премии, начисленные за счет прибыли, в бухгалтерском учете предприятия отражены на счете 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда»; премии выплачивались в соответствии с пунктом 6.2.6 Коллективного договора ОАО «Газпромнефть-Омск» и на основании приказов генерального директора; премии получались профсоюзными работниками по платежным ведомостям в кассе предприятия и путем перечисления сумм на лицевые счета, профсоюзным работникам выдавались расчетные листки; в представленных в налоговый орган справках о доходах физических лицах (форма 2-НДФЛ) профсоюзных работников данные выплаты отражены по коду 2000 как «вознаграждение, получаемое за выполнение работником трудовых обязанностей»; ОАО «Газпромнефть-Омск» начисляет отпускные работникам профсоюза, а также выплачивает материальную помощь данным работникам.

Факт наличия этих обстоятельств Обществом не оспаривается. Однако, эти обстоятельства подтверждают только факт выплаты работникам профсоюзного комитета, освобожденным от основной деятельности, премий, но не подтверждают наличие трудовых отношений между Обществом и указанными лицами.

При этом, в материалах выездной налоговой проверки отсутствуют сведения о том, какие именно трудовые функции (работы) председатель и бухгалтер профсоюзного комитета выполняли для ОАО «Газпромнефть-Омск» в рамках, существующих, по мнению Инспекции, трудовых отношений (или отношений по договорам гражданско-правового характера).

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно признал незаконным доначисление решением Инспекции по данному основанию Обществу ЕСН, а также пени и штрафа за его неуплату.

Основания для отмены решения суда первой инстанции в этой части отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции не распределяет расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы, поскольку Инспекция при подаче апелляционной жалобу не платила государственную пошлину в силу ее освобождения на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации от уплаты государственной пошлины.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 и пунктом 3 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 19.03.2009 по делу № А46-23584/2008 в обжалуемой части изменить, изложив резолютивную часть решения по обжалуемым эпизодам в следующей редакции:

«Признать недействительными решение от 05.09.2008 №03-11/9047ДСП «О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» и требование №125 об уплате налога, сбора, штрафа, пени по состоянию на 17.11.2008, принятые Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщика по Омской области, в части:

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа (и предложения уплатить штрафы): в сумме 16 986 руб. – за неполную уплату налога на прибыль за 2005 год, в сумме 39 112 руб. – за неполную уплату единого социального налога за 2005-2006 годы;

- начисления (и предложения  уплатить) пени по состоянию на 05.09.2008 в сумме 39 504 руб. 39 коп. за неуплату налога на прибыль; в сумме 35 206 руб. 84 коп. за неуплату единого социального налога;

- предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль: за 2004 год в сумме 75 117 руб. 70 коп., за 2005 год в сумме 84 840 руб.; по единому социальному налогу: за 2005 год в сумме 101 455 руб., за 2006 год в сумме 94 103 руб.

В удовлетворении остальной части требований открытого акционерного общества «Газпромнефть-Омск» отказать.».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

А.Н. Лотов

Л.А. Золотова