Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2015 по делу n А46-11868/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

за совершение налогового правонарушения от 03 апреля 2014 года, в соответствии с которым Обществу доначислены налог на прибыль в сумме 61 627 256 рублей, акцизы в сумме 480 903 551 рубль, налог на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 193 660 935 рублей, а также начислены пени за просрочку уплаты указанных налогов в общей сумме 163 722 287,52 рублей. Кроме того, общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в общей сумме 131 960 837 рублей.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Омской области. Решением Управления ФНС России по Омской области от 29.05.2014 года № 16-22/06817@, принятым по апелляционной жалобе Общества, решение №07-16/523 отменено в части:

- доначисления налога на прибыль организаций в общем размере 61 627 256 рублей (полностью); начисления пеней по налогу на прибыль организаций в размере 17 710 934,78 рубля (полностью); привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа за неполную уплату сумм налога на прибыль организаций в размере 12 325 451 рубль (полностью);

- доначисления НДС (в связи с отказом в применении налоговых вычетов) в общем размере 107 104 522 рубля; начисления пеней по НДС в части отмененных сумм; привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа за неполную уплату сумм НДС в размере 17 741 627 рублей.

Согласно расчету пени ИФНС № 2 по ЦАО г. Омска от 29.05.2014 года №13-10/09709 сумма пени по налогу на добавленную стоимость в соответствии с решением по апелляционной жалобе от 29.05.2014 №16-22/06817® составила 17 671 438,14 рублей.

Основанием для доначисления акциза по решению №07-16/523 от 03.04.2014 явились выводы налогового органа о занижении налоговой базы по операциям передачи произведенных Обществом из давальческого сырья собственнику этого сырья прямогонного бензина под видом бензина газового стабильного марки БТмс и автомобильного бензина неэтилированного марки «Нормаль-80», а также дизельного топлива под видом топлива печного бытового. Налоговым органом установлено занижение налоговой базы по акцизу в результате оформления документов о производстве и передаче не подакцизной продукции, фактически являющейся продукцией, облагаемой акцизом (прямогонным бензином и дизельным топливом).

Выводы инспекции о занижении налоговой базы по акцизу явились основанием для начисления соответствующих сумм НДС.

На основании решения №07-16/523 от 03.04.2014 года ИФНС № 2 по ЦАО г. Омска выставила Обществу требование №19887 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 25.06.2014, в соответствии с которым обществу предложено в срок до 15.07.2014 года уплатить 86 556 413 рублей - НДС, 321 362 757 рублей - акцизы на дизельное топливо, 159 540 794 рубля - акцизы на прямогонный бензин, 121 752 582,25 рублей - пени, 101 893 759 рублей - штрафы.

Также ИФНС № 2 по ЦАО г. Омска выставила Обществу требование №125177 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 30.07.2014 года, в соответствии с которым обществу предложено в срок до 27.08.2014 уплатить 17 956 686,49 рублей - пени.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в арбитражный суд с указанными выше требованиями.

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.12.2014 по делу № А46-11868/2014 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано. Означенное решение суда первой инстанции обжалуется ЗАО «Феникс» и ЗАО «ВСП Процессинг» в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с подпунктом 1 статьи 179 НК РФ организации признаются налогоплательщиком акциза.

На основании подпункта 7 пункта 1 статьи 182 НК РФ объектом налогообложения являются операции по передаче на территории Российской Федерации лицами произведенных ими из давальческого сырья (материалов) подакцизных товаров собственнику указанного сырья (материалов) либо другим лицам, в том числе получение указанных подакцизных товаров в собственность в счет оплаты услуг по производству подакцизных товаров из давальческого сырья (материалов).

Согласно статье 181 НК РФ подакцизными товарами признаются, среди прочих, бензин автомобильный, дизельное топливо, прямогонный бензин.

Для целей настоящей главы под прямогонным бензином понимаются бензиновые фракции, полученные в результате переработки нефти, газового конденсата, попутного нефтяного газа, природного газа, горючих сланцев, угля и другого сырья, а также продуктов их переработки, за исключением бензина автомобильного и продукции нефтехимии. Для целей настоящей статьи бензиновой фракцией является смесь углеводородов, кипящих в интервале температур от 30 до 215 град. С при атмосферном давлении 760 миллиметров ртутного столба.

На основании подпункта 1 пункта 2 статьи 187 НК РФ налоговая база при реализации (передаче, признаваемой объектом налогообложения в соответствии с настоящей главой) произведенных налогоплательщиком подакцизных товаров в зависимости от установленных в отношении этих товаров налоговых ставок определяется, как объем реализованных (переданных) подакцизных товаров в натуральном выражении - по подакцизным товарам, в отношении которых установлены твердые (специфические) налоговые ставки (в абсолютной сумме на единицу измерения).

Налоговые ставки определены статьей 193 НК РФ.

Таким образом, в зависимости от вида нефтепродуктов налогоплательщики акциза уплачивают налог по соответствующей налоговой ставке.

В случае, если уплата налога была произведена не в соответствии с установленными размерами ставок в результате неверного отнесения подакцизного товара к конкретному наименованию, которым фактически является подакцизный товар, налогоплательщик признается занизившим сумму налога, что образует у него недоимку, начисление пени и привлечение к ответственности (статьи 11, 75 и 122 НК РФ).

Согласно пункту 5 статьи 154 НК РФ налоговая база по НДС при реализации услуг по производству товаров из давальческого сырья (материалов) определяется как стоимость их обработки, переработки или иной трансформации с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в нее налога.

Для автомобильного бензина и дизельного топлива Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит критериев, позволяющих отнести нефтепродукт соответственно к автомобильному бензину и дизельному топливу.

В соответствии статьей 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского и других отраслей права и  используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях права, в данном споре: используемые в гражданском праве и специальной и научно-технической литературе.

Такие критерии установлены Техническим регламентом «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и топочному мазуту», утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27.02.2007 № 118, ГОСТом Р 51105-97 «Топлива для двигателей внутреннего сгорания. Неэтилированный бензин. Технические условия», введенным в действие Постановлением Госстандарта России от 09.12.1997 № 404, ГОСТом 305-82 «Топливо дизельное. Технические условия», ГОСТом Р 52368-2005 (ЕН 590:2004) «Топливо дизельное ЕВРО. Технические условия».

В ходе налоговой проверки было установлено, что в проверяемый период Общество производило нефтепродукты на арендованном оборудовании, в том числе у ООО «Старт» и ООО «ВСП Траст» - нефтеперерабатывающих (нефтеперегонных) установках НПУ-50 и НПУ-150М, разработчиком и изготовителем которых являлось ЗАО НЛП «Линас-Техно» на основании договоров № 53-05 от 01.08.2005 года, № 61-06 от 10.10.2006 года, заключенных между ООО «Старт» и ЗАО НЛП «Линас-Техно».

Производство нефтепродуктов осуществлялось из давальческого сырья на основании заключенных между ЗАО «ВСП Процессинг» (Заказчик) и Обществом (Подрядчик) договоров подряда на переработку сырья б/н от 18.03.2009 года, б/н от 31.03.2010 года.

Наименование, количество и качество нефтепродуктов и другие необходимые условия по договорам подряда определялись в заданиях Заказчика.

Из полученных налоговым органом документов, в том числе накладных на передачу готовой продукции ЗАО «ВСП «Процессинг», установлено, что в проверяемый период налогоплательщиком были переданы Заказчику, в том числе, следующие нефтепродукты: бензин газовый стабильный марки БТмс («тяжелый»), бензин автомобильный неэтилированный марки «Нормаль-80», топливо печное бытовое.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекция пришла к следующим выводам:

- нефтеперерабатывающие установки, используемые налогоплательщиком в производстве, при переработке углеводородного сырья, позволяют осуществлять выпуск только трех видов нефтепродуктов: прямогонного бензина, дизельного топлива и мазута, как остаточного продукта производства;

- оборудование, используемое Обществом для хранения и отгрузки нефтепродуктов, позволяло осуществлять хранение и отгрузку только трех указанных видов продукции;

- из используемого сырья возможен выпуск только трех указанных видов продукции;

- нефтепродукты, именуемые налогоплательщиком, как топливо печное бытовое и бензин газовый стабильный марки БТмс («тяжелый») идентичны по качественных характеристикам дизельному топливу и прямогонному бензину;

- фактически налогоплательщиком производилась и передавалась следующая продукция: прямогонный бензин, именуемый в документах как бензин газовый стабильный марки БТмс («тяжелый») и бензин автомобильный неэтилированный марки «Нормаль-80»; дизельное топливо, именуемое в документах как топливо печное бытовое.

Налоговым органом проведен сравнительный анализ качественных показателей нефтепродуктов, указанных в паспортах, с требованиями, предъявляемыми к топливам, нормативно-технической документацией, в том числе Постановлением Правительства РФ от 27 февраля 2008 г. № 118 «Об утверждении технического регламента «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и топочному мазуту» и ГОСТами на нефтепродукты. Согласно данному анализу с получением документов из Лаборатории топливного контроля ОАО «Газпромнефть-ОНПЗ» (выписок из журналов анализов и протоколов и результатов испытаний продуктов за 2010-2012г.г., приложение № 55 к акту проверки) установлено, что качественные характеристики получаемых продуктов соответствуют подакцизным товарам (стр. 91-97 решения).

Из документов, представленных Западно-Сибирским Управлением Ростехнадзора, ЗАО «Центр Технической Безопасности и Диагностики «Полисервис», Омским филиалом ООО «ИКЦ Промтехбезопасность», в которых определены: перечень резервуаров, эксплуатируемых налогоплательщиком и выведенных из эксплуатации, назначение и использование резервуарного парка и трубопроводной системы организации, а также технические характеристики продукции, выпускаемой налогоплательщиком (приложения №№ 33 - 34, 42-46 к акту проверки, стр. 67- 83 решения), налоговый орган делает вывод, что наличествующие емкости, резервуары, закрепленная трубопроводная система от НПУ до резервуаров и обратно позволяли хранить только три вышеозначенных подакцизных товара.

Проведенным 01.12.2010 в рамках выездной налоговой проверки за предыдущий период деятельности заявителя, осмотром территорий и производственного оборудования Общества (приложение № 47 к акту проверки) установлено, что налогоплательщик в проверяемом периоде хранил в используемых резервуарах три вида готовых подакцизных нефтепродуктов, а также сырье - нефть.

Из сырья, используемого налогоплательщиком для переработки на НПУ-50 и НПУ- 150, по мнению налогового органа, возможен выпуск только трех нефтепродуктов: прямогонного бензина, дизельного топлива и мазута, что подтверждается применением в качестве сырья нефти, температура конца кипения бензиновой фракции не может превышать 200 С, т.е. качество нефти, поставляемой Давальцем сырья обществу не позволяло выпускать нефтепродукты с температурой конца кипения, для бензиновой фракции выше 200 С.

Налоговый орган констатируя, что ФГУП «ВНИМИС» по заданию заявителя была разработана методика расчета массы нефти только для бензина, дизельного топлива и мазута и поскольку методики для определения массы таких нефтепродуктов, как бензин газовый стабильный марки БТмс или «тяжелый», топливо печное бытовое, бензин автомобильный с октановым числом до «80» Общество не заказывало и не приобретало, необходимые для их разработки данные не передавало, делает вывод об отсутствии выпуска таких нефтепродуктов.

Поскольку налогоплательщиком не было представлено по требованию налогового органа всех документов, необходимых для проверки, налоговым органом доначисление сумм налогов (акцизов и НДС с акцизов) произведено расчетным путем, на основании имеющихся у него документов, в связи с отсутствием аналогичных налогоплательщиков (стр. 14 решения, приложение № 176 к акту проверки).

Применение налоговым органом расчетного метода определения сумм налогов обусловлено непредставлением Обществом на выездную налоговую проверку документов, необходимых для расчета налогов, в течение более двух месяцев со дня даты получения требования на предоставление документов (дата истечения срока на представление документов по проверке определена в соответствии с законом - 25.11.2013г. (п. 1.13.2.6 акта проверки).

Так как в ходе проведения проверки не установлены налогоплательщики с аналогичным видом деятельности, оборотами и основными показателями финансово-хозяйственной деятельности, определение сумм налогов произведено на основании имеющейся информации о налогоплательщике в налоговом органе, а именно:

- документов, представленных ЗАО «ВСП Крутогорский НПЗ» в ходе проведения камеральных проверок за 2010-2012г.г., а также представленных обществом в ходе предыдущей выездной налоговой проверки за 2008-2009г.г.;

- накладных на передачу готовой продукции Давальцу сырья (реестр накладных в приложении 179 к акту проверки);

- документов и информации, полученных от ЗАО НИИ «Линас-Техно», ООО «Холод плюс», разработчиков и установщиков мини-завода в г. Омске (приложения №№ 4-8, 32,40,48, 54 к акту проверки);

- документов, полученных инспекцией по встречным проверкам контрагентов общества, в том числе давальца сырья ЗАО «ВСП Процессинг»;

- договоров подряда на переработку сырья от 18.03.2009г. и 31.03.2010г. (приложение № 1 к акту);

- заданий Заказчика и отчетов