Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2014 по делу n А70-1960/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 542 ГК РФ).

Вопросы качества теплоснабжения регулируются пунктами 2, 13, 24 статьи 2, подпунктами 2, 4 пункта 8 статьи 15, подпунктом 2 пункта 7 статьи 19 Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее по тексту - Закон о теплоснабжении), согласно которым параметры качества теплоснабжения и ответственность за их несоблюдение устанавливаются сторонами в договоре теплоснабжения, качественные характеристики подлежат коммерческому учету в точке учета.

Согласно пункту 2.1.4. договора поставки №Т-30201 поставщик обязан подавать покупателю через присоединенную сеть тепловую энергию в количестве, предусмотренном договором, с соблюдением режима подачи и показателей качества, установленных договором, в том числе:

- температуры в соответствии с температурным графиком (приложение № 4 к дополнительному соглашению от 31 июля 2013 года № 1);

- давление сетевой воды в подающем и обратном трубопроводе на границе раздела в соответствии с режимными картами (приложение №5).

При этом качественные параметры тепловой энергии согласованы сторонами в гидравлической инструкции, являющейся Приложением № 4 к договору №Т-30201, заключенному по результатам рассмотрения судебного дела А70-12695/2011.

Коллегия суда обращает внимание, что на момент рассмотрения настоящего дела, сторонами не согласована новая редакция Приложения №5 (гидравлическая инструкция) к дополнительному соглашению №1 к договору поставки №Т-30201. Спор об урегулировании условий Приложения №5 находится на рассмотрении Арбитражного суда Тюменской области (дело №А70-14734/2013).

В соответствии со статьей 453 ГК РФ в случае изменения договора обязательства считаются измененными с момента заключения соглашения сторон об изменении.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, в спорных правоотношениях подлежит применению Инструкция по гидравлическому и температурному режиму тепловых сетей г. Тюмени при совместной работе ТТЭЦ-1 и ТТЭЦ-2 на отопительный период 2011-2012г.г., являющейся Приложением № 4 к договору поставки №Т-30201 (том 1 л. 25-44).

Так, согласно Инструкции по гидравлическому и температурному режиму тепловых сетей г. Тюмени при совместной работе ТТЭЦ-1 и ТТЭЦ-2 на отопительный сезон 2011-2012г.г., качественными параметрами в точке поставки являются расход сетевой воды в точках поставки, температура и давление сетевой воды в подающем и обратном трубопроводах (таблица 2.1.4. «Параметры теплоносителя на границах раздела магистральных тепловых сетей ОАО «УТСК» с ответвлениями распределительных тепловых сетей ОАО «Тепло Тюмени»).

Из системного толкования условий договора № Т-30201 от 30.11.2011 с соответствующими Приложениями усматривается, что сторонами определены расход, температура и давление теплоносителя, как качественные характеристики поставляемой тепловой энергии и теплоносителя.

Таким образом, вопреки ошибочной позиции истца, параметры давления согласованы сторонами при заключении договора от 30.11.2011 в качестве качественной характеристики отпущенной тепловой энергии и теплоносителя.

Изложенные выводы также следуют из пункта 6 Методики, утвержденной Приказом Госстроя № 105 от 06.05.2000.

Между тем, как установлено экспертами и отражено в заключении от 27.06.2014 № 05/14, признанном надлежащим доказательством, со стороны истца в ноябре 2013 года имели место нарушения качества поставляемых тепловой энергии и теплоносителя в 28 точках поставки 1К1-1,2; 1К3-1,2; 3К5-1,2; 2К2-1,2; 6К5-1,2; 3К2-1,2; 3К6-1,2; 3К6-3,4; 3К11-1,2; 3К16-1,2; 4К1Б-1,2; 4К1Б-3,4; 4К10А-1,2; 4К14-1,2; 4К15-1,2; 4К16-1,2; 4К17-1,2; 4К22-5,6; 4К24-3,4; 5К1-1,2; 5К4-1,2; 5К12-1,2; 5К16-1,2; 5К33-1,2; 10К1-3,4; 10К5-1,2; 10К5А-1,2; 12К2-1,2.

Также в материалы дела представлены претензии ОАО «Тепло Тюмени» (том 5. л. 38-174) о нарушении истом параметров качества поставляемой тепловой энергии и теплоносителя, а также отчеты о потреблении тепловой энергии за ноябрь 2013 года.

При этом отклонения по качеству в части расхода, давления превышали согласованные сторонами в подпункте «г» пункта 2.1.4. договора.

Кроме того, согласно заключению эксперта НП «Межрегиональный альянс энергооператоров» объем тепловой энергии и теплоносителя, поставленные Покупателю с нарушением качества (давление, расход), составил 56 628,37 Гкал., т.е. эксперт подтвердил наличие факта поставки тепловой энергии и теплоносителя с нарушением согласованных сторонами параметров.

Истец факт нарушения установленных параметров качества поставляемой тепловой энергии и теплоносителя в части расхода теплоносителя и давления в обратном трубопроводе не оспаривает.

Позиция истца в части того, что поставщик не отвечает за параметры качества поставки тепловой энергии и теплоносителя 1) ввиду отсутствия у поставщика технической возможности их соблюдения, 2) ввиду отсутствия необходимого оборудования, 3) ввиду несоблюдения покупателем пункта 3.1.7. договора, коллегией суда признается несостоятельной по следующим мотивам.

В соответствии с пунктом 2.1. договора поставщик обязан осуществлять поставку тепловой энергии и теплоносителя в объеме и с качеством, установленными в договоре.

Согласно пункту 2.1.2. договора поставщик обязан соблюдать Положение о взаимодействии диспетчерских служб (Приложение №7 к договору).

В силу пункта 2.5.2. Приложения №7 диспетчер ОДС ОАО «УТСК» задает режим работы тепловой сети в соответствии с режимными картами и температурным графиком в 17.30 на сутки вперед, изменяет режим работы тепловой сети в зависимости от наступивших погодных условий, но не более двух раз в сутки.

На основании пункта 2.5.3. Приложения №7 диспетчер ОДС ОАО «УТСК» обязан контролировать температуру прямой сетевой воды, давлений в прямом и обратном трубопроводах в соответствии с заданным режимом работы.

Согласно пунктов 3.2., 4.2.3.; 4.3. Приложения №4 к договору (гидравлическая инструкция во время отопительного режима диспетчер ТТС (Поставщик) задает температуру и давление на выводах источников, поддерживает расход сетевой воды в подающей сети и осуществляет управление режимами централизованного теплоснабжения г.Тюмени от ТЭЦ-1 и ТЭЦ-2.

Анализ вышеприведенных условий договора от 30.11.2011 позволяет прийти к выводу, что на поставщика возложена обязанность по управлению режимами поставки тепловой энергии и теплоносителя покупателю.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о теплоснабжении, местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

Сторонами согласованы границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности Сторон в Приложении №1 к договору поставки.

В соответствии с пунктом 2 Правил организации теплоснабжения, утвержденных Постановлением правительства РФ № 808 от 08 августа 2012 года, данный документ определяет не только принадлежность имущества по признаку владения, но и границы ответственности сторон за эксплуатацию соответствующих тепловых сетей, источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок.

Согласно пункта 2.1.6. договора поставки поставщик обязан содержать оборудование тепловых сетей до границы раздела балансовой принадлежности в состоянии, обеспечивающем надежную поставку тепловой энергии и теплоносителя покупателю.

Таким образом, управляя режимами поставки до границы раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей сторон, контролируя соблюдение в точках поставки качественных параметров тепловой энергии и теплоносителя посредством телеметрии, поставщик обязан подавать покупателю через присоединенную сеть в точку поставки, расположенную на границе раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, тепловую энергию в необходимом количестве, с соблюдением режима подачи и показателей качества, установленных договором.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии.

В соответствии со статьей 542 ГК РФ качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами, или предусмотренным договором энергоснабжения. В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии.

Если плата за единицу поставляемого ресурса является регулируемой, то указанная норма может быть истолкована лишь следующим образом: установление соглашением сторон иного количества энергии, которое оплачивает абонент (потребитель, покупатель), допускается только тогда, когда невозможно определить фактически принятое им количество энергии в соответствии с данными учета, а закон или иные правовые акты не содержат порядка определения такого количества в отсутствие данных учета. Это правило направлено на защиту публичных интересов, обеспечиваемых государственным регулированием тарифов (Постановление Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Таким образом, оплате подлежит фактически потребленный абонентом ресурс (тепловая энергия, теплоноситель), если иное не установлено законом. Обязанность по оплате в полном объеме возникает у абонента, получившего  энергоресурс надлежащего качества.

По общему правилу пункта 1 статьи 475 ГК РФ в случае передачи товара ненадлежащего качества покупатель, в числе прочего, вправе требовать соразмерного уменьшения покупной цены. Это последствие передачи товара ненадлежащего качества направлено на предоставление поставщику встречного эквивалентного предоставления, соответствующего реальной потребительской ценности для покупателя поставленного товара (в данном случае – энергоресурса). То есть, снижение стоимости в случае поставки энергоресурса ненадлежащего качества касается исполнения обязательств сторон: поставщика – в части поставки, покупателя – в  части оплаты.

В связи с чем, получая от покупателя стоимость товара, сниженную пропорционально допущенному нарушению требований к качеству, поставщик не претерпевает дополнительных неблагоприятных последствий в виде уменьшения своей имущественной сферы, а получает оплату, соответствующую стоимости фактически поставленного с надлежащим качеством энергоресурса. Этим достигается баланс интересов сторон в рамках возмездных отношений, направленных на получение сторонами взаимного эквивалентного (равноценного) предоставления товара и денежных средств в его оплату.

В такой ситуации, как ошибочно полагает истец, неосновательного обогащения на стороне ответчика в размере стоимости поставленного с ненадлежащим качеством коммунального ресурса не возникает. Ссылка истца на необоснованность неприменения судом первой инстанции к отношениям сторон по поставке тепловой энергии ненадлежащего качества пункта 2 статьи 542 и пункта 2 статьи 1105 ГК РФ о возмещении абонентом неосновательно сбереженной тепловой энергии суд признает несостоятельной.

Кроме того, коллегия суда обращает внимание, что по смыслу пункта 1 статьи 168 АПК РФ определение и применение норм права, относящихся к правоотношениям сторон спора, входит в компетенцию суда при принятии решения, поскольку того требует принцип эффективности судебной защиты.

Вместе с тем, предоставление суду права осуществлять правовую квалификацию спорных отношений, никоим образом не свидетельствует о наличии у суда права на изменение предмета и основания заявленных требований, учитывая, что данная прерогатива предоставлена истцу, который самостоятельно формирует предмет и основание иска, а также круг обстоятельств, подлежащих установлению.

Указанные выводы соответствуют положениям статьи 49 и статьи 125 АПК РФ, а также разъяснениям, изложенным в пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции».

В рассматриваемом деле предметом иска является задолженность по оплате тепловой энергии, поставленной ответчику в ноябре 2013 года. Основание иска – ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по договору поставки от 30.11.2011 в ноябре 2013 года.

Пункт 2 статьи 542 ГК РФ предоставляет энергоснабжающей организации право, в случае нарушения требований, предъявленных к качеству энергии и при отказе абонента от оплаты, требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105 ГК РФ).

По смыслу названной нормы, отсылающей к положениям пункта 2 статьи 1105 ГК РФ, право требовать возмещения стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования ресурса, не освобождает от обязанности доказать как сам факт такого неосновательного сбережения, так и стоимость того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования некачественного ресурса.

Между тем, требования о возмещении абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования энергии (пункт 2 статьи 1105 ГК РФ), истцом не заявлены.

Согласно материалам дела, расчет истца, представленный в материалы дела, представляет собой начисления за поставленные ответчику энергоресурсы исходя из показаний приборов учета и применения расчетного метода, то есть стоимость поставленных энергоресурсов. При этом заявленная сумма начислений выполнена истцом без учета обстоятельств, свидетельствующих о нарушениях требований к качеству поставленного ресурса, следовательно, не содержит ни объема фактических затрат истца на поставку, ни действительной стоимости объема поставленного ресурса.

При таких обстоятельствах, расчет задолженности истца требованиям пункта 2 статьи 542 ГК РФ не соответствует.

Полагая, что суд вправе был рассмотреть заявленные требования на основании пункта 2 статьи 542 ГК РФ по собственной инициативе, истец не учитывает, что это привело бы к изменению предмета и основания иска, а также изменению объема подлежащих установлению по делу обстоятельств, что не охватывается понятием изменения правовой квалификации спора в порядке статьи 168 АПК РФ.

Таким образом, не применив при рассмотрении настоящего спора нормы пункта 2 статьи 542 и статьи 1105 ГК РФ, суд первой инстанции не допустил нарушения норм материального и процессуального права.

В свою очередь, считая свои права нарушенными