Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2014 по делу n А46-2311/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (статья 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее – ГК РФ). Истец ссылается на то, что вопрос о том, почему предложенная истцом редакция договора противоречит утвержденным Правительством РФ Правилам водоснабжения и водоотведения и Типовым договорам холодного водоснабжения и водоотведения, судом первой инстанции при принятии обжалуемого решения не рассмотрен. Полагает, что в правоотношениях, связанных с водоснабжением муниципальных заказчиков и оказанием им услуг по водоотведению, к правовым актам в сфере энергоснабжения, иным правовым актам (по смыслу части 3 статьи 539, части 2 статьи 548 ГК РФ) относятся также нормативные акты в сфере закупок для государственных и муниципальных нужд. Ссылается на то, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в редакции, действовавшей на момент принятия оспариваемого решения суда) прямо устанавливает в качестве обязательных для включения в контракт (договор) ряд условий (в частности, о твердой цене контракта, об ответственности сторон, о расчете и обоснованности цены контракта, о приемке товаров, работ, услуг и т.д.). В связи с чем предложенная истцом редакция спорных пунктов договора соответствует статье 426 ГК РФ.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО «ОмскВодоканал» указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласно. Утверждает, что  предложенная им редакция условий единого договора холодного водоснабжения и водоотведения № 5443 изложена в точном и полном соответствии с нормами Федерального закона от 17.12.2011 «О водоснабжении и водоотведении», пунктами 7, 14, 64, 66, 72, 73, 76, 78 единого типового договора холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 645 и пунктами 28, 30, 34, 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 644. Кроме того, ссылается на то, что Федеральным законом от 04.06.2014 № 140-ФЗ в Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ внесены изменения. Согласно части 15 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в новой редакции при заключении контракта в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 26, 28 и 29 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона требования частей 4-9, 11-13 настоящей статьи заказчиком могут не применяться к указанному контракту. В этих случаях контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации для совершения сделок.

В дополнении к отзыву на апелляционную жалобу ОАО «ОмскВодоканал» указало, что его правовая позиция по судебным делам, связанным с урегулированием разногласий по условиям единых договоров, подтверждается судебными актами по делам № А46-5383/2014, № А53-5506/2014, № А12-20675/2014.

Омский городской Совет представил пояснения по делу, в которых указал, что при расчете цены контракта в размере 17 260,92 руб. гарантированный объем подачи холодной воды на нужды пожаротушения 10 литров в секунду не учтен. Считает, что предложенные им условия об ответственности и возможности одностороннего отказа заказчика от договора соответствуют действующему законодательству. Кроме того, истец настаивает на том, что абонент вправе привлекать для проверки качества воды сторонние организации.

ОАО «ОмскВодоканал» в дополнении к отзыву на апелляционную жалобу полагает, что при рассмотрении настоящего спора суду апелляционной инстанции следует руководствоваться положениями Федерального закона № 44-ФЗ в редакции Федерального закона от 04.06.2014. Считает, что включение в договор пункта 54 договора приведет к установлению двойной ответственности поставщика. Кроме того, указывает, что статья 546 ГК РФ возможности одностороннего расторжения договора энергоснабжения со стороны абонента-юридического лица не предусматривает.

В  дополнительных пояснениях Омский городской Совет настаивает на применении положений Федерального закона № 44-ФЗ в редакции, действовавшей до 04.06.2014 (на момент принятия решения). Полагает, что норма части 15 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ закрепляет право заказчика применять правила частей 4-9, 11-13 статья 34 указанного закона, а не императивный запрет применять перечисленные нормы.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Омского городского Совета поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО «ОмскВодоканал» возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, пояснения сторон и выслушав представителей сторон, проверив законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, 27.11.2013 Омский городской Совет направил ОАО «ОмскВодоканал» письмо с просьбой переоформить муниципальный контракт с Омским городским Советом на водоснабжение и водоотведение.

18.12.2013 ОАО «ОмскВодоканал» направило в адрес Омского городского Совета проект единого договора холодного водоснабжения и водоотведения.

К указанному договору в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О поставках товаров, выполнении работ, оказании услуг для государственных и муниципальных нужд» Омским городским Советом сформирован протокол согласования разногласий, который 25.12.2013 вместе с представленным договором направлен в ОАО «ОмскВодоканал».

На данный протокол согласования разногласий 30.12.2013 ОАО «ОмскВодоканал» направило в Омский городской Совет протокол урегулирования разногласий, в котором предложения Омского городского Совета по редакции договора не поддерживались полностью.

В связи с вступлением в силу Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (01.01.2014) Омский городской Совет вновь направил 16.01.2014 в адрес ОАО «ОмскВодоканал» сформулированный в соответствии с требованиями данного федерального закона протокол согласования разногласий, в котором также предложил внести некоторые технические правки в редакцию проекта договора, не связанные с указанным законом.

Как указывает истец, в протоколе согласования разногласий, направленном ответчику 16.01.2014, он предложил следующую редакцию спорных положений муниципального контракта:

№ пункта контракта

Редакция Абонента

Обоснование

Название

Муниципальный контракт № 5443 холодного водоснабжения и водоотведения

В соответствии с п.8 статьи 3, статьей 34, статьей 93 Федерального закона № 44-ФЗ (далее - Закон) в целях оказания услуг, являющихся предметом заключаемого договора, допустимо в форме муниципального контракта. В связи с изложенным предлагаем соответственно изменить преамбулу и наименование заключаемого контракта.

Преамбула,

текст котракта

Слово «договор» в указанных падежах заменить словом «контракт» в соответствующих падежах

Пункт 7

Слова «21461, 00» заменить словами «17260,92»; после указанных слов дополнить словами: «Цена настоящего контракта является твердой и определяется на весь срок его исполнения, за исключением случаев, установленных Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Расчет и обоснование цены содержится в приложении № 10 к настоящему контракту.

Часть 2 статьи 34 Закона, статья 95 Закона; часть 4 статьи 93 Закона.

Расчет и обоснование цены произведен также в соответствии с частью 8 статьи 22 Закона и пунктами 51, 5.2 Методических рекомендаций по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (утв. приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567). Данные условия являются обязательными для включения в контракт в силу приведенных ссылок на статьи Закона.

В связи с тем, что ответчик не вернул истцу приложение № 10, планируемое к включению в контракт, содержание данного расчета приложено к исковому заявлению отдельным листом (приложение № 14).

Пункт 14

Дополнить подпунктом «ц»

следующего содержания:

«Осуществлять приемку товаров (работ, услуг) по настоящему контракту в части их соответствия условиям контракта. Приемка осуществляется уполномоченным лицом (уполномоченными лицами) Абонента в срок не позднее подписания акта приемки

выполненных работ. В целях контроля качества товаров (работ, услуг) Абонент вправе привлекать специализированную организацию, заключение которой учитывается при проведении приемки. Результаты приемки оформляются документом о приемке товаров (работ, услуг) по настоящему контракту, которым является акт выполненных работ, направляемый Организацией водопроводно-канализационного хозяйства Абоненту в срок не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным месяцем. Абонент в течение двух рабочих дней после дня получения такого акта либо подписывает его (в случае отсутствия претензий), либо в течение этого же срока Абонент направляет письменный мотивированный отказ от подписания акта о приемке. Акт о приемке (отказ) должен быть подписан Абонентом и завизирован его уполномоченным лицом, непосредственно существлявшим приемку товаров (работ, услуг). В случае досрочного расторжения контракта подписанный абонентом и завизированный его уполномоченным лицом документ о приемке (отказ) должен быть направлен организации водопроводно-канализационного хозяйства в течение двух рабочих дней, следующих после дня получения Абонентом акта о приемке».

Приемка результатов отдельного этапа исполнения контракта, а также поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены контрактом, и оформляется документом о приемке, который подписывается заказчиком (в случае создания приемочной комиссии

подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком), либо поставщику (подрядчику, исполнителю) в те же сроки заказчиком направляется в письменной форме мотивированный отказ от подписания такого документа, (часть 7 статьи 94 Закона.) Таким образом, данное условие также является обязательным для включения в контракт (также согласно и части 13 статьи 34 Закона).

Пункт 52

В случаях, не указанных в настоящем контракте, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору Организация водопроводно- канализационного хозяйства, Абонент несет ответственность в соответствии с законодательством

Российской Федерации.

Части 4-8 статьи 34 Закона. Исходя из смысла указанных положений статьи 34 Закона ответственность сторон устанавливается в контракте в обязательном порядке и в соответствии с правилами, определенными Законом и постановлением

Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1063 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем)

обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком

(подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом».

Пункт 54

В случае просрочки исполнения Абонентом обязательств, предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств, предусмотренных договором, Организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Абонентом обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы.

Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение Абонентом обязательств, предусмотренных договором, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных договором. Размер штрафа устанавливается договором в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и составляет 2,5% от цены договора, что составляет 431,52 руб.

В случае просрочки исполнения Организацией водопроводно-канализационного хозяйства обязательств, предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Организацией водопроводно-канализационного хозяйства обязательств, предусмотренных договором, Абонент направляет Организации водопроводно-канализационного хозяйства требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Организацией водопроводно-канализационного хозяйства обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере, определяемом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором и фактически исполненных Организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение Организацией водопроводно-канализационного хозяйства обязательств, предусмотренных договором, за исключением просрочки  исполнения Организацией водопроводно-канализационного хозяйства обязательств, предусмотренных договором.

Размер штрафа устанавливается договором в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и составляет 10 % от цены договора, что составляет 1726,09 руб.

Пункт 60

Расторжение контракта

допускается