Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2009 по делу n А75-3013/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

документов, на основании которых производится исчисление и уплата налогов, а также фактического состояния объектов налогообложения. Конституционный суд РФ указал, что Налоговый кодекс Российской Федерации детально регламентирует срок проведения выездной проверки, особенностью исчисления которого является специальный порядок.

Срок проведения выездной проверки представляет собой сумму периодов, в течение которых налоговый орган находится на территории налогоплательщика. При этом правила статьи 6.1 названного Кодекса для определения сроков в данном случае не применяются.

Таким образом, в установленный статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации двухмесячный (в исключительных случаях - трехмесячный) срок включаются (чтобы не допустить излишнего обременения налогоплательщика в связи с необходимостью предоставления проверяющим условий для работы и т.п.) только те периоды, которые напрямую связаны с нахождением проверяющих на территории налогоплательщика, а именно: время проведения инвентаризации, осмотра (обследования) территорий и помещений, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, выемки документов и предметов, а также изучения проверяющими документов налогоплательщика непосредственно на его территории.

Обществом не оспаривается, что должностные лица налогового органа фактически не осуществляли проверку и отсутствовали на территории налогоплательщика в дни, не указанные в графике фактического пребывания на предприятии.

Таким образом, как правильно установлено судом первой инстанции, налоговым органом не нарушены сроки проведения выездной налоговой проверки.

Согласно пункту 1 статьи 93 Налогового кодекса Российской Федерации должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проверки документы посредством вручения этому лицу (его представителю) требования о предоставлении документов.

Материалами дела подтверждается, что должностное лицо налогового органа Гартман Ж.Р., (которым подписывались требования о предоставлении документов), не являлось на момент вынесения решения от 29.09.2006 № 88 лицом, которому поручено проводить проверку Ханты – Мансийского ГОРПО.

Однако, с учетом положений указанной выше нормы пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, суду не представлено доказательств нарушения данным обстоятельством права и законных интересов Общества, данное нарушение не является существенным.

Учитывая изложенное, апелляционная жалоба Общества подлежит частичному удовлетворению, решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене в части:

- начисления налога на имущество за 2004 год в сумме 59 559 руб.;

- начисления НДС в сумме 7 767 286 руб. 52 коп., в том числе: за 2003 год в сумме 940 101 руб. 52 коп. (379 919 руб. за март, 233 628 руб. за апрель, 66 529 руб. 81 коп. за май, 35 653 руб. 54 коп. за июнь, 19 741 руб. 27 коп. за июль, 81 378 руб. 51 коп. за август, 10 191 руб. 57 коп. за сентябрь, 39 215 руб. 79 коп. за октябрь, 11 352 руб. 99 коп. за ноябрь, 62 491 руб. 04 коп. за декабрь); за 2004 год в сумме 2 302 930 руб. 98 коп. (в том числе: 147 301 руб. 97 коп. за январь, 291 840 руб. 04 коп. за февраль, 228 315 руб. 29 коп. за март, 65 558 руб. 71 коп. за апрель, 118 504 руб. 39 коп. за май, 187 760 руб. 33 коп. за июнь, 147 915 руб. 70 коп. за июль, 85 563 руб. 38 коп. за август, 190 142 руб. 16 коп. за сентябрь, 201 977 руб. 18 коп. за октябрь, 234 214 руб. 42 коп. за ноябрь, 403 837 руб. 42 коп. за декабрь); за 2005 год в сумме 2 302 989 руб. 64 коп. (в том числе: 189 686 руб. 78 коп. за январь, 222 364 руб. 32 коп. за февраль, 258 235 руб. 48 коп. за март, 153 994 руб. 23 коп. за апрель, 211 856 руб. 54 коп. за май, 144 035 руб. 98 коп. за июнь, 145 356 руб. 12 коп. за июль, 169 608 руб. 24 коп. за август, 229 631 руб. 34 коп. за сентябрь, 118 650 руб. 11 коп. за октябрь, 209 989 руб. 58 коп. за ноябрь, 249 580 руб. 91 коп. за декабрь); а также начисления пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 3 626 900 руб. 75 коп.;

- начисления ЕСН за 2003 год в сумме 89 840 руб. 81 коп., в том числе: ФФОМС 4 882 руб. 40 коп., ТФОМС 84 958 руб. 41 коп.;

- предложения взыскать сумму НДФЛ в размере 3418 руб. за 2004 го, 260 руб. за 2005 год,; а также начисления пени в сумме 19 564 руб. 11 коп. за несвоевременную уплату доначисленного НДФЛ в сумме 50 836 руб.;

- привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виду штрафа в сумме: 59 918 руб. 20 коп. за неполную уплату налога на имущество за 2005 год; 282 219 руб. 58 коп. за неполную уплату НДС за 2005 год, в том числе: за апрель 71 639 руб. 75 коп., за май 60 232 руб. 15 коп., за июнь 64 619 руб. 56 коп., за июль 36 958 руб. 96 коп. и за август 48 769 руб. 16 коп.; 271 832 руб. за неполную уплату ЕСН за 2005 год; 66 347 руб. 91 коп. за неполную уплату налога на прибыль за 2005 год.

Часть 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В отношении распределения расходов по уплате государственной пошлины суд апелляционной инстанции считает, что исходя из неимущественного характера требований о признании недействительным решения налогового органа, по данной категории дел не могут применяться положения статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующие распределение судебных расходов при частичном удовлетворении заявленных требований.

В случае признания обоснованным полностью или частично заявления об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, судебные расходы подлежат возмещению соответственно этим органом в полном размере.

Данная правовая позиция поддержана Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в определении от 04.09.2008 № 7959/08.

Поскольку решение налогового органа признано частично недействительным решением суда первой инстанции, а также признано недействительным в указанной выше части судом апелляционной инстанции, то государственная пошлина, уплаченная Обществом при рассмотрении дела в суде первой инстанции и при подаче апелляционной жалобы, подлежит отнесению на налоговый орган.

Однако, поскольку в связи с вступлением в силу Федерального закона от 25.12.2008 № 281-ФЗ, подпункт 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков освобождаются от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, то уплаченная Обществом при обращении в суд первой инстанции государственная пошлина в сумме 2000 руб., а также при подаче апелляционной жалобы в сумме 1000 руб., подлежит возврату Обществу из федерального бюджета.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2008 были приняты обеспечительные меры в виде приостановления взыскания денежных средств с расчетных счетов Ханты-Мансийского городского потребительского общества по решению налогового органа от 07.10.2008 № 4628 до рассмотрения апелляционной жалобы по делу № А75-3013/2008 по существу.

В соответствии с частью 4 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.

Согласно части 5 данной статьи в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу.

Поскольку в силу части 5 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия, то со дня принятии данного постановления обеспечительные меры, принятые определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2008 подлежат отмене в части приостановления взыскания денежных средств с расчетных счетов Ханты-Мансийского городского потребительского общества по решению налогового органа от 07.10.2008 № 4628 в части отказа в признании недействительным решением суда первой инстанции и данным постановлением суда апелляционной инстанции указанного решения налогового органа, а именно в части налогов, пени и штрафов в общей сумме 27 067 552 руб. 69 коп., из которых: 18 420 806 руб. 80 коп. налоги (НДС в сумме 11 035 209 руб. 48 коп.; ЕНВД в сумме 788 953 руб.; земельный налог в сумме 279 руб.; налог на имущество 549 730 руб.; 1 380 860 руб. налог на прибыль; 4 665 775 руб. 32 коп. ЕСН); 8 302 382 руб. 61 коп. пени (по НДС в сумме 5 142 843 руб. 20 коп.; по ЕНВД в сумме 56 376 руб. 08 коп.; по налогу на имущество в сумме 207 928 руб. 55 коп.; по налогу на прибыль в сумме 657 137 руб. 22 коп., по ЕСН в сумме 2 214 238 руб. 62 коп.; по НДФЛ в сумме 13 858 руб. 94 коп.); 344 363 руб. 28 коп. штрафы (338 324 руб. 80 коп. по НДС, 6 039 руб. по НДФЛ).

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Ханты-Мансийского городского потребительского общества удовлетворить частично. Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 02.09.2008 по делу № А75-3013/2008 в части отказа в удовлетворении заявленных требований, а также в части распределения расходов по уплате государственной пошлины отменить.

В этой части принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре от 18.04.2008 № 11-19/9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления и предложения уплатить:

- налог на имущество за 2004 год в сумме 59 559 руб.;

- налог на добавленную стоимость в сумме 7 767 286 руб. 52 коп., в том числе: за 2003 год в сумме 940 101 руб. 52 коп. (379 919 руб. за март, 233 628 руб. за апрель, 66 529 руб. 81 коп. за май, 35 653 руб. 54 коп. за июнь, 19 741 руб. 27 коп. за июль, 81 378 руб. 51 коп. за август, 10 191 руб. 57 коп. за сентябрь, 39 215 руб. 79 коп. за октябрь, 11 352 руб. 99 коп. за ноябрь, 62 491 руб. 04 коп. за декабрь); за 2004 год в сумме 2 302 930 руб. 98 коп. (147 301 руб. 97 коп. за январь, 291 840 руб. 04 коп. за февраль, 228 315 руб. 29 коп. за март, 65 558 руб. 71 коп. за апрель, 118 504 руб. 39 коп. за май, 187 760 руб. 33 коп. за июнь, 147 915 руб. 70 коп. за июль, 85 563 руб. 38 коп. за август, 190 142 руб. 16 коп. за сентябрь, 201 977 руб. 18 коп. за октябрь, 234 214 руб. 42 коп. за ноябрь, 403 837 руб. 42 коп. за декабрь); за 2005 год в сумме 2 302 989 руб. 64 коп. (189 686 руб. 78 коп. за январь, 222 364 руб. 32 коп. за февраль, 258 235 руб. 48 коп. за март, 153 994 руб. 23 коп. за апрель, 211 856 руб. 54 коп. за май, 144 035 руб. 98 коп. за июнь, 145 356 руб. 12 коп. за июль, 169 608 руб. 24 коп. за август, 229 631 руб. 34 коп. за сентябрь, 118 650 руб. 11 коп. за октябрь, 209 989 руб. 58 коп. за ноябрь, 249 580 руб. 91 коп. за декабрь); а также пени в сумме 3 626 900 руб. 75 коп. за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость;

- единый социальный налог за 2003 год в сумме 89 840 руб. 81 коп., в том числе: ФФОМС 4 882 руб. 40 коп., ТФОМС 84 958 руб. 41 коп.;

- предложения взыскать сумму налога на доходы физических лиц в размере 3418 руб. за 2004 го, 260 руб. за 2005 год; а также начисления и предложения уплатить пени в сумме 19 564 руб. 11 коп. за несвоевременную уплату доначисленного налога на доходы физических лиц в сумме 50 836 руб.;

- а также в части привлечения Ханты-Мансийского городского потребительского общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме: 59 918 руб. 20 коп. за неполную уплату налога на имущество за 2005 год; 282 219 руб. 58 коп. за неполную уплату налога на добавленную стоимость за 2005 год, в том числе: за апрель 71 639 руб. 75 коп., за май 60 232 руб. 15 коп., за июнь 64 619 руб. 56 коп., за июль 36 958 руб. 96 коп. и за август 48 769 руб. 16 коп.; 271 832 руб. за неполную уплату единого социального налога за 2005 год; 66 347 руб. 91 коп. за неполную уплату налога на прибыль за 2005 год.

В удовлетворении остальной части требований Ханты-Мансийского городского потребительского общества отказать.

Возвратить Ханты-Мансийскому городскому потребительскому обществу, находящемуся по адресу: город Ханты-Мансийск, ул. Ленина, 36, из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3000 руб., из которых: 2000 рублей – государственная пошлина, уплаченная при обращении в суд первой инстанции по платежному поручению от 12.05.2008 № 814 на сумму 2000 рублей; 1000 рублей – государственная пошлина, уплаченная при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению от 24.09.2008 № 776 на сумму 1000 рублей.

Отменить обеспечительные меры, принятые определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2008 в части приостановления взыскания денежных средств с расчетных счетов Ханты-Мансийского городского потребительского общества по решению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре от 07.10.2008 № 4628 в общей сумме 27 067 552 руб. 69 коп., из которых: 18 420 806 руб. 80 коп. налоги (НДС в сумме 11 035 209 руб. 48 коп.; ЕНВД в сумме 788 953 руб.; земельный налог в сумме 279 руб.; налог на имущество 549 730 руб.; 1 380 860 руб. налог на прибыль; 4 665 775 руб. 32 коп. ЕСН); 8 302 382 руб. 61 коп. пени (по НДС в сумме 5 142 843 руб. 20 коп.; по ЕНВД в сумме 56 376 руб. 08 коп.; по налогу на имущество в сумме 207 928 руб. 55 коп.; по налогу на прибыль в сумме 657 137 руб. 22 коп., по ЕСН в сумме 2 214 238 руб. 62 коп.; по НДФЛ в сумме 13 858 руб. 94 коп.); 344 363 руб. 28 коп. штрафы (338 324