Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2011 по делу n А81-934/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

14 марта 2011 года

                                                         Дело №   А81-934/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  10 марта 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 марта 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Семёновой Т.П.

судей  Гладышевой Е.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Прилипко Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11322/2010) открытого акционерного общества «Акционерный Сибирский Нефтяной банк» на определение  Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 10.12.2010 по делу № А81-934/2010 (судья Максимова О.В.),  принятое по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Нефтегазстрой» Громова Игоря Васильевича к открытому акционерному обществу «Акционерный Сибирский Нефтяной банк» (ОГРН: 1027200000321, ИНН: 7202072360) о признании сделки должника недействительной в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Нефтегазстрой» (ИНН 8905026176, ОГРН 1028900705690)

при участии в судебном заседании представителей: 

от ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» - Кавецкая Н.В. по доверенности от 31.12.2010,

от конкурсного управляющего ООО «СК «Нефтегазстрой» Громова И.В. – Макушкин Е.В. по доверенности от 11.01.2011,

от ЗАО «Райффайзенбанк» - Горин Д.К. по доверенности от 24.04.2011,

установил:

Закрытое акционерное общество «Райффайзенбанк» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью  «Строительная компания «Нефтегазстрой» (далее – ООО «СК «Нефтегазстрой», должник).

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 15.03.2010 в отношении ООО «СК «Нефтегазстрой» введена процедура наблюдения.

В рамках дела о банкротстве ООО «СК «Нефтегазстрой» 11.05.2010 временный управляющий ООО «СК «Нефтегазстрой» Громов И.В., ссылаясь на абзац пятый пункта 1 статьи 61.3, пункт 2 статьи 64, статью 63, пункт 1 статьи 61.6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), обратился в суд с заявлением о признании недействительной сделки по отчуждению имущества – гостиницы «Парк-Отель», кадастровый (или условный) номер 89:12:010428:0017:3696, площадь 1271,10 кв.м., этажность 2, адрес (местоположение) объекта: Тюменская область, ЯНАО, г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, д. 12/27, запись регистрации 19.06.2001, № 89-01/12-13/2001-346, продавец ООО «СК «Нефтегазстрой», покупатель ОАО «СИБНЕФТЕБАНК», а также о приведении сторон сделки в первоначальное положение, а именно: возвратить имущество.

До принятия судебного акта по существу вопроса конкурсный управляющий уточнил свои требования, просил признать недействительной сделку по отчуждению имущества - гостиница «Парк-Отель», кадастровый (или условный) номер 89:12:010428:0017:3696, площадь 1271,10 кв.м., этажность 2, адрес (местоположение) объекта: Тюменская область, ЯНАО, г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, д. 12/27, запись регистрации 19.06.2001, № 89-01/12-13/2001-346, продавец ООО «СК «Нефтегазстрой», покупатель ОАО «СИБНЕФТЕБАНК», и привести стороны сделки в первоначальное положение, а именно: возвратить имущество в собственность ООО «СК «Нефтегазстрой».

Определением арбитражного суда от 20.07.2010 в удовлетворении заявления временного управляющего отказано.

После вынесения этого определения решением арбитражного суда от 23.07.2010 ООО «СК «Нефтегазстрой» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ООО «СК «Нефтегазстрой» утверждён Громов И.В.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2010  определение суда от 20.07.2010 оставлено без изменения.

Восьмой арбитражный апелляционный  суд, повторно оценивая обстоятельства, не нашёл оснований для удовлетворения требований о признании сделки недействительной исходя из иных мотивов, в частности, указав на то, что временному управляющему не предоставлено право на обращение в арбитражный суд с заявлением в порядке статьи 61.3 Закона о банкротстве, он является ненадлежащим заявителем.

18 октября 2010 года в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего ООО «СК «Нефтегазстрой» Громова И.В. о признании недействительным договора о прекращении обязательств предоставлением отступного от 05.11.2009, заключённого между ООО «СК «Нефтегазстрой» и ОАО «СИБНЕФТЕБАНК», приведении сторон сделки в первоначальное положение, а именно: возвратить  имущество - гостиницу «Парк-Отель», кадастровый (или условный) номер 89:12:010428:0017:3696, площадь 1271,10 кв.м., этажность 2, адрес (местоположение) объекта: Тюменская область, ЯНАО, г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, д. 12/27, запись регистрации 19.06.2001, № 89-01/12-13/2001-346, в конкурсную массу ООО «СК «Нефтегазстрой»; применении последствий, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.6 Закона о банкротстве и для ОАО «СИБНЕФТЕБАНК».

Правовым основанием заявления конкурсный управляющий Громов И.В. указал  абзацы второй, третий, пятый пункта 1 статьи 61.3, пункты 2 и 3 статьи 61.3, а также пункт 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

До принятия судебного акта по существу вопроса в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) конкурсный управляющий Громов И.В. изменил предмет заявления, просил суд признать недействительным договор о прекращении обязательств предоставлением отступного от 05.11.2009, заключённый ООО «СК «Нефтегазстрой» и ОАО «СИБНЕФТЕБАНК», обязать ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» возместить ООО «СК «Нефтегазстрой» действительную стоимость гостиницы «Парк-Отель» на момент её приобретения в размере 63 070 000 руб. и взыскать с ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» в пользу ООО «СК «Нефтегазстрой» действительную стоимость гостиницы «Парк-Отель» на момент её приобретения в размере 63 070 000 руб., применить последствия, предусмотренные пунктом 2 статьи 61.6 Закона о банкротстве для ОАО «СИБНЕФТЕБАНК».

Суд принял к рассмотрению уточнённые требования.

В дополнениях к заявлению конкурсный управляющий Громов И.В. указал на то, что оспариваемая сделка является недействительной и по основаниям, указанным в пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, пункте 1 статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Определением арбитражного суда от 10.12.2010  в редакции определения об исправлении описки от 15.12.2010 заявление конкурсного управляющего ООО «СК «Нефтегазстрой» Громова И.В. удовлетворено. Договор от 05.11.2009 о прекращении обязательств предоставлением отступного, заключённый между ООО «СК «Нефтегазстрой» и ОАО «СИБНЕФТЕБАНК», признан  недействительным. В порядке применения последствий недействительности сделки с ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» в пользу ООО «СК «Нефтегазстрой» взыскана рыночная стоимость здания гостиницы «Парк-Отель» в размере 63 070 000 руб.

            Не согласившись с принятым определением суда, ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «СК «Нефтегазстрой» Громова И.В. о признании оспариваемой сделки недействительной.

            Одновременно в жалобе заявитель изложил ходатайство о приобщении к материалам дела документов: акта вскрытия почтового конверта от 08.12.2010, копий почтового конверта, определения Арбитражного суда ЯНАО от 17.09.2010, справки ООО «СК «Нефтегазстрой» № 01-288 от 14.07.2009.

            ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» считает, что судом нарушены и неправильно применены нормы процессуального и материального права.

            От конкурсного управляющего ООО «СК «Нефтегазстрой» поступил отзыв с дополнением на апелляционную жалобу, в котором он выразил согласие с определением суда от 10.12.2010, считает апелляционную жалобу необоснованной и не подлежащей удовлетворению.

            От заявителя по делу ЗАО «Райффазенбанк» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

            От  представителя комитета кредиторов ООО «СК «Нефтегазстрой» Горина Д.К. поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.           

            Представитель ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы. На вопрос суда пояснил, что обязательства по кредитному договору должником исполнялись.

            Представитель конкурсного управляющего ООО «СК «Нефтегазстрой» Громова И.В. поддержал доводы отзыва на жалобу. Пояснил, что должник не платил проценты, так как в соглашении об отступном указано, что после сделки гасится основной долг и проценты.

            Представитель ЗАО «Райффазенбанк» пояснил, что документы подписаны задним числом, документы на регистрацию переданы в марте 2010 года. Просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, считает определение суда законным и обоснованным.

            Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, определение суда – отмене.

            Как следует из материалов дела, между ООО «СК «Нефтегазстрой» (заёмщик) и ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» (кредитор) 27.02.2009 был заключён кредитный договор № 3 с дополнительными соглашениями № 1 от 27.07.2009, № 2 от 15.09.2009 (далее – кредитный договор) (т. 16 л.д. 42-45), по условиям которого в редакции дополнительных соглашений заёмщику предоставлен кредит в размере 36 000 000 руб. по ставке 20 % годовых со сроком возврата первоначально 27.07.2009, затем  соответственно - 15.09.2009 и 15.10.2009.

Обязательства по возврату кредита обеспечены договором залога имущества № 3 от 27.02.2009, договором поручительства № 3 от 27.02.2009, договором залога недвижимости – гостиницы «Парк-Отель» с земельным участком, расположенном по адресу: г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, 12/27, принадлежащих ООО «СК «Нефтегазстрой» (пункт 1.5. кредитного договора).

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору ООО «СК «Нефтегазстрой» по договору залога недвижимого имущества от 27.02.2009 в редакции соглашений об изменении условий договора залога недвижимого имущества от 27.07.2009, 15.09.2009 (т. 16 л.д. 46-49) передало  в залог ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» принадлежащие ему на праве собственности: здание: гостиница  «Парк-Отель» на 50 мест площадью 1 271,7 кв.м, находящееся по адресу: ЯНАО, г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, д. 12/27, а также земельный      участок с кадастровым номером 89:12:11-06-09:0017 площадью 1953 кв.м., расположенный  по адресу: ЯНАО, г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, д. 12/27.

В дальнейшем, в целях исполнения обязательств по кредитному договору, сумма задолженности по которому составляет 36 881 743 руб. 79 коп., из которых задолженность по основному долгу – 36 000 000 руб., задолженность по процентам с 21.09.2009 по 15.10.2009 – 493 150 руб. 68 коп., задолженность по повышенным процентам за несвоевременный возврат кредита (части кредита) в соответствии с условиями кредитного договора – 388 593 руб. 11 коп., в соответствии со статьёй 409 ГК РФ должник передаёт в качестве отступного кредитору принадлежащее ему на праве собственности недвижимое имущество: здание гостиница  «Парк-Отель» на 50 мест площадью 1 271,7 кв.м, находящееся по адресу: ЯНАО, г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, д. 12/27, и земельный           участок с кадастровым номером 89:12:11-06-09:0017 площадью 1953 кв.м., расположенный  по адресу: ЯНАО, г. Ноябрьск, ул. 60 лет СССР, д. 12/27 (договор о прекращении обязательств предоставлением отступного от 05.11.2009, заключённый между ООО «СК «Нефтегазстрой» и ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» (далее – договор об отступном)) (т. 16 л.д. 50-52).

В свою очередь, кредитор по этому договору принимает в качестве отступного принадлежащее должнику имущество.

Стороны данного договора оценили недвижимое имущество в 36 881 743 руб. 79 коп., из которых стоимость здания – 26 000 000 руб., в том числе НДС; стоимость земельного участка – 10 881 743 руб. 79 коп. (пункт 1 договора об отступном).

В пункте 4 договора об отступном указано, что согласие единственного участника ООО «СК «Нефтегазстрой» на передачу имущества в качестве отступного имеется.

Решением № 85 единственного участника ООО «СК «Нефтегазстрой» Айвазяна В.В. от 05.11.2009 (т. 16 л.д. 64) в целях обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору решено передать ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» в качестве отступного принадлежащее ООО «СК «Нефтегазстрой» на праве собственности недвижимое имущество: здание стоимостью 26 000 000 руб. и земельный участок стоимостью 10 904 743 руб. 79 коп.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что аналогичное решение за таким же номером (85) единственного участника о передаче здания и земельного участка с такой же стоимостью по каждому объекту в качестве отступного в целях обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору было принято и 27.01.2010 (т. 8 л.д. 79).

По акту приёма-передачи от 05.11.2009 (т. 16 л.д. 53)  должник передал, а кредитор принял в качестве отступного здание и земельный участок.

На основании договора об отступном ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» зарегистрировало за собой право собственности на вышеуказанные здание и земельный участок, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 23.03.2010 серии 89АА 007025, 007026 (т. 16 л.д. 54, 55).

Впоследствии по договору купли-продажи недвижимого имущества от 15.09.2010 ОАО «СИБНЕФТЕБАНК» передало в собственность покупателя ООО «НИКА» полученное по договору об отступном недвижимое имущество (здание и земельный участок) (т. 16 л.д. 56-58).

Стоимость имущества в этом договоре сторонами определена в размере 48 661 872 руб. 67 коп., в том числе здание – 34 648 819 руб., в том числе НДС, земельный участок – 14 013 052 руб. 87 коп., оплата которой установлена в указанные в пункте 4.2. договора