Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2011 по делу n А81-3337/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

физических лиц за 2008 год в количестве 86 шт. в размере 4 300 руб.

Всего Обществу предложено уплатить  штрафных санкций в сумме 21 919 022 руб.

Одновременно решением от 01.03.2010 № 2 Обществу предложено уплатить недоимку по налогу на имущество организаций в сумме 114 494 руб., налогу на прибыль организаций в сумме 4 974 581 руб., НДС в сумме 6 711 907 руб.,  налогу  на доходы физических лиц  в сумме 99 217 руб., ЕСН в общей сумме 572 314 руб. Задолженность Общества по уплате налогов составила 12 472 513 руб.

Также, в соответствии со статьёй 75 Налогового кодекса Российской Федерации, налогоплательщику было предложено уплатить пени за несвоевременную уплату налога на имущество организаций  в сумме 43 686 руб. 53 коп., налога на прибыль организаций в сумме 1 625 594 руб. 87 коп., НДС в размере 2 429 541 руб. 75 коп., налога на доходы физических лиц в размере 177 651 руб. 70 коп., а также по ЕСН в общей сумме 215 019 руб. 28 коп. Итого пеней – 4 491 494 руб. 13 коп.

Реализуя право, предоставленное налогоплательщику статьёй 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации, ООО «Северные автомобильные дороги» обратилось с апелляционной жалобой (исх. № 07 от 22.03.2010) в Управление Федеральной налоговой службы по Ямало – Ненецкому автономного округу на решение ИФНС России по г. Надыму ЯНАО от 01.03.2010 №2 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением вышестоящего налогового органа по апелляционной жалобе ООО «Северные автомобильные дороги» оспариваемое решение Инспекции было оставлено без изменения, жалоба - без удовлетворения.

Считая, что решение ИФНС России по г. Надыму ЯНАО от 01.03.2010 №2 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ООО «Северные автомобильные дороги» обратилось в  арбитражный суд с указанными выше требованиями.

16.09.2010 Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа принял решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по данному делу.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая, что Обществом решение суда первой инстанции обжалуется только в части отказа в удовлетворении требований налогоплательщика, и от спорящих сторон не поступили возражения против проверки решения суда первой инстанции в части, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой Обществом части.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим частичной отмене, исходя из следующего.

Как следует из решения налогового органа от 01.03.2010 № 2  основанием для доначисления оспариваемых налогоплательщиком сумм налога на имущество, налога на прибыль, НДС, ЕСН, пеней, санкций послужил вывод Инспекции о неправомерном применении ООО «Северные автомобильные дороги» ИНН 8903024430 упрощенной системы налогообложения.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и установив фактические обстоятельства по делу, суд первой инстанции счел правомерной позицию налогового органа о создании ООО «Северные автомобильные дороги» ИНН 8903024430 (Организация №1) условий для целенаправленного уклонения от уплаты налогов по общей системе налогообложения и снижения своих налоговых обязательств путем формального соблюдения налогоплательщиком законодательства о налогах и сборах за счет создания искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких налогоплательщиков вуалирует фактическую деятельность одного налогоплательщика.

Суд апелляционной инстанции поддерживает позицию налогового органа и суда первой инстанции о неправомерном применении Обществом упрощенной системы налогообложения с начала 4 квартала 2006 года, считает такую позицию законной  и обоснованной, в связи с чем отклоняет доводы подателя апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно части 2 приводимой статьи применение упрощённой системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощённую систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ «О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», действовавшей в проверяемый период).

В силу предписаний части 1 статьи 346.14 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения единым налогом при упрощённой системе налогообложения признаются: доходы либо доходы, уменьшенные на величину расходов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 20 миллионов рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

Указанная величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения, подлежит индексации в порядке, установленному пунктом 2 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что указанная величина предельного размера доходов организации подлежит индексации на коэффициент-дефлятор, устанавливаемый ежегодно на каждый следующий календарный год и учитывающий изменение потребительских цен на товары (работы, услуги) в Российской Федерации за предыдущий календарный год, а также на коэффициенты-дефляторы, которые применялись в соответствии с настоящим пунктом ранее. Коэффициент-дефлятор определяется и подлежит официальному опубликованию в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Учитывая положения пункта 2 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации и пункта 4 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации величина предельного размера доходов, ограничивающая применение упрощенной системы налогообложения  в 2006 году составляет 22 640 000 руб.

Установленные в ходе мероприятий налогового контроля и судебного разбирательства в суде первой инстанции обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что в рассматриваемом случае имеет место факт получения Обществом дохода, размер которого превышает предельную сумму дохода, установленную на 2006 год для применения упрощенной системы налогообложения и создание условий  для целенаправленного уклонения Общества от уплаты налогов по общей системе налогообложения.

Как следует из материалов дела, ООО «Северные автомобильные дороги» ИНН 8903024430 (Организация №1) зарегистрировано в качестве юридического лица 05.04.2005 Инспекцией Министерства Российской Федерации  по налогам и сборам  по городу  Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа, о чем в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в Единый государственный реестр юридических лиц внесена соответствующая запись о создании юридического лица и присвоении Обществу ИНН/КПП 890301001 (свидетельство серии 89 №000406150) (том 2 л.д.121).

Согласно приказу (распоряжения) ООО «Северные автомобильные дороги» ИНН 8903024430 (Организация №1) о приеме работника на работу №1 от 05.04.2005, а также протокола №1 от 01.04.2005 общего собрания учредителей, директором ООО «Северные автомобильные дороги» ИНН 8903024430 с 05.04.2005 назначен Рыбин А.М. В соответствии с учредительными документами юридическим адресом организации является: г. Надым, ул. Комсомольская, д.10Б, кв.45.

В соответствии с учредительным договором от 01.04.2005 Организации №1 его учредителями являются  Шуктуев  А.Г., Рыбин А.М., Цветов П.И., Беседин А.А., Вагапов Т.Л., Назаров М.Ю., Мысина О.Л., Рыбина И.Г. (том 2 л.д.115 -118).

04.04.2006  Рыбин А.М., Цветов П.И., Беседин А.А., Проскура  М.В. решили учредить еще одно юридическое лицо с  организационно - правовой формой – общество с ограниченной ответственности и утвердить его наименование «Северные автомобильные дороги» (Организация №2) (протокол № 1 собрания учредителей ООО «Северные автомобильные дороги» от 04.04.2006) (том 2 л.д.108).

11.07.2006 Инспекцией Федеральной налоговой службы  по г. Надыму Ямало – Ненецкого автономного округа была зарегистрирована одноименная организация  - ООО «Северные автомобильные дороги» ИНН 8903025868 (Организация №2). В соответствии с учредительными документами юридическим адресом организации также является: г. Надым, ул. Комсомольская, д.10Б, кв.45. Протоколом №1 собрания учредителей указанной организации от 04.06.2006 сроком на три года директором организации избран Рыбин А.М.

Таким образом, Организация №1 и Организация №2 находятся по одному и тому же адресу, имеют одного и того же руководителя – Рыбина А.М. и одних и тех же учредителей с наибольшей долей вклада в уставной капитал: Беседина А.А., Цветова П.И. и Рыбина А.М., которые заинтересованы во взаимодействии указанных организаций.

Рыбин А.М., осуществляющий полномочия единоличных исполнительных органов Организации №1 и Организации №2, является заинтересованным по отношению к каждому из юридических лиц. Принадлежность к одной группе лиц, по смыслу законодательства о хозяйственных обществах, объективно влияет на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Согласно Протоколу №1 осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 06.11.2009 по адресу: г. Надым, ул. Набережная д.11 находится офис Организации №1 и Организации №2, в офисе оборудованы рабочие места для работников как Организации №1, так и Организации №2, в кабинетах находятся документы обеих организаций, все рабочие станции обеих организаций подключены к одному серверу.

Указанные обстоятельства, вопреки  соответствующим доводам апелляционной жалоб, не позволяют прийти к выводу о том, что Организация № 1 и Организация № 2 фактически являются обособленными юридическими лицами и ведут независимую друг от друга финансово – хозяйственную деятельность.

Более того, с момента создания, у Организации №2 отсутствовали собственные трудовые ресурсы, необходимые для выполнения дорожных строительных работ, несмотря на то, что по утверждению налогоплательщика, Организация №1 и Организация №2 в 2006 году выполняли работы по устройству и содержанию зимних дорог (автозимник), а также Организация №1 предоставляла в аренду строительно-дорожную технику.

Согласно справок о доходах формы 2-НДФЛ численность работников Организации №1 в 2006 году составила 46 чел., Организации №2 – 38 чел., из них работавших в течение года в обеих организациях – 24 чел, что указано в Приложении №20 к Акту проверки №1 от 12.01.2010.

При этом перевод 24 работников (63% от числа работников Организации №2), из Организации №1 в Организацию №2 был произведен по указанию руководителя обеих организаций Рыбина А.М. и носил формальный характер, поскольку из указанных 24 работников Организации №1 четырнадцать человек выполняли работы по договорам гражданско-правового характера (договорам на оказание услуг) вне графика работы, установленного в Организации №1 (8 человек), а также по совместительству (3 человека), в связи с чем, записи об увольнении в их трудовых книжках отсутствуют.

По договорам на оказание услуг с Организацией №1 выполняли работы Арсень В.А. (договоры № 20 от 14.03.2006, № 24 от 01.04.2006),  Коломейцев  А.Н. (договор № 2 от 01.01.2006), Кушнир О.М. (договоры № 34 от 17.07.2006, № 35  от 01.08.2006, № 39 от 01.09.2006), Машаев Е.А. (договоры № 43 от 11.09.2006 № 52 от 02.10.2006),   Никифоров В.И. (договор  № 4 от 01.01.2006), Федак Н.О. (договор № 11 от 01.02.2006),  Шефер А.В. (договоры № 33 от 03.07.2006, № 36 от 01.08.2006, № 47 от 17.10.2006), Шефер В.В. (договор № 48 от 17.10.2006).

Рыбин А.М., Беседин А.А., Емельянова Н.А. и Павлова Т.Г. выполняли трудовые обязанности в Организации №2 в период с 01.10.2006 по 31.12.2006 по совместительству без увольнения из Организации №1.

Остальные 12 работников были уволены из Организации №1 в период с 01.10.2006 по 31.12.2006. Все уволенные работники были приняты на работу в Организацию №2 на те же должности, на которых они работали в Организации №1. При этом выполняемые трудовые функции и фактическое место осуществления трудовой деятельности у них не изменились, работники продолжали работать на прежних рабочих местах, выполняя свои прежние должностные обязанности, находясь в подчинении тех же непосредственных руководителей.

Изложенные обстоятельства подтверждаются показаниями работников Организации №1 и Организации №2, зафиксированными в протоколах допросов свидетелей: №89 от 26.10.2009 директора Рыбина А.М. (том 20 л.д.148-154); №90 от 28.10.2009 Кочеткова А.Л., водителя бензовоза (том 20 л.д.91-97); №91 от 28.10.2009 Легчакова  Е.В., заместителя директора