Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2010 по делу n А46-5577/2010. Изменить решение

должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Согласно пункту 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Пунктом 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки. При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства. В ходе рассмотрения может быть принято решение о привлечении в случае необходимости к участию в этом рассмотрении свидетеля, эксперта, специалиста.

Таким образом, законодателем прямо установлена обязанность налогового органа известить налогоплательщика о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки вне зависимости от того, представил он письменные возражения по акту или нет.

В соответствии с пунктом 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Из имеющихся в материалах дела документов следует, что в связи с принятием решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля срок вынесения решения был продлен на один месяц. Последний день указанного срока приходится на 25.01.2010.

Получив 25.01.2010 дополнительные документы, налоговый орган провел заседание, о чем свидетельствует протокол рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки от 25.01.2010.

Учитывая объем (499 листов) и несистематизированность документов, а также отсутствие пояснений со стороны налогоплательщика Инспекцией был объявлен перерыв до 17-00 того же дня.

В указанное время представитель ОАО «ОмПО Радиозавод имени А.С. Попова» в налоговый орган не явился.

Утверждение Общества о том, что 25.01.2010 решение не выносилось, поскольку в протоколе № 2 от 25.01.2010 отсутствуют данные об установленных проверках обстоятельствах совершенных налогоплательщиком правонарушений, оценка всех доводов заявителя, сведений о завершении процедуры рассмотрения материалов проверки подлежит отклонению, поскольку положения законодательства о налогах и сборах не содержат ни требований к содержанию протокола рассмотрения возражений налогоплательщика, ни нормы, обязывающей налоговый орган составлять такой протокол.

Тот факт, что решение № 03-11/0214 от 25.01.2010 вручено налогоплательщику 01.02.2010, не может являться основанием для утверждения о том, что оно было принято в период с 26.01.2010 по 01.02.2010, так как согласно пункту 9 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации решение должно быть вручено в течение пяти дней после дня его вынесения. Тем самым законодатель дает срок налоговому органу на изготовление данного документа.

Нормы, обязывающей отражать резолютивную часть решения о привлечении (отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения в протоколе рассмотрения возражений, законодательство о налогах и сборах также не содержит.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судебный акт, вынесенный судом первой инстанции по настоящему делу, подлежит соответствующему изменению.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 10.08.2010 по делу № А46-5577/2010 изменить.

Изложить резолютивную часть решения Арбитражного суда Омской области от 10.08.2010 по делу № А46-5577/2010 следующим образом:

«Заявление открытого акционерного общества «Омское производственное объединение «Радиозавод имени А.С. Попова» (РЕЛЕРО) удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области от 25.01.2010 № 03-11/0214 (в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Омской области от 07.04.2010 № 16-17/04607), как несоответствующее положениям Налогового кодекса Российской Федерации в части:

- привлечения открытого акционерного общества «Омское производственное объединение «Радиозавод имени А.С. Попова» (РЕЛЕРО) к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 126 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде взыскания штрафа в сумме 550 руб.;

- начисления открытому акционерному обществу «Омское производственное объединение «Радиозавод имени А.С. Попова» (РЕЛЕРО) пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 300 431 руб. 20 коп.;

- доначисления открытому акционерному обществу «Омское производственное объединение «Радиозавод имени А.С. Попова» (РЕЛЕРО) налога на прибыль в сумме 5 361 723 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 205 618 руб., а также пени по данным налогам в соответствующих суммах;

- выводов о неправомерности отнесения открытым акционерным обществом «Омское производственное объединение «Радиозавод имени А.С. Попова» (РЕЛЕРО) расходов в виде убытка за 2004 год в сумме 42 781 978 руб. (пункт 1.6 решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области от 25.01.2010 № 03-11/0214).

В удовлетворении остальной части заявленных требований – отказать.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области в пользу открытого акционерного общества «Омское производственное объединение «Радиозавод имени А.С. Попова» (РЕЛЕРО) расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции в сумме 4 000 руб.».

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области в пользу открытого акционерного общества «Омское производственное объединение «Радиозавод имени А.С. Попова» (РЕЛЕРО) расходы по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы в сумме 2 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.П. Кливер

Судьи

Ю.Н. Киричёк

О.Ю. Рыжиков