Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2013 по делу n А73-5654/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-6196/2012

24 декабря 2013 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2013 года.

Полный текст  постановления изготовлен 24 декабря 2013 года.

         Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего      Иноземцева И.В.

судей                                       Карасева В.Ф., Дроздовой В.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бабко А.В.

при участии  в заседании:

от Открытого акционерного общества «Востоккредитбанк» лице конкурсного управляющего ГК «Агентство по страхованию вкладов»: Новикова  Ольга Павловна, представитель по доверенности  от  10.09.2013 №28АА0467374;

от Общества с ограниченной ответственностью «ТоргСервис»: не  явились;

от Серкина Максима Юрьевича: не  явились;

от Общества с ограниченной ответственностью «Техмонтаж»: Соколов Денис Викторович, представитель по  доверенности от 09.01.2013 №2013/01/09 (03);

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю: не  явились;

от Кредитного потребительского кооператива «Восточный Фонд Сбережений»: не  явились;

от  Тюфиной Светланы Валентиновны: Осипенко  Оксана Владимировна,  представитель по доверенности  от  26.02.2013 №27 АА0413054;

от Левдик Юрия Викторовича: не явились;

от Синедцкой Ольги Дмитриевны: не  явились;

рассмотрев в судебном заседании по правилам арбитражного суда первой инстанции дело №  А73-5654/2012

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску  Открытого акционерного общества «Востоккредитбанк» в лице конкурсного управляющего ГК «Агентство по страхованию вкладов»

к Обществу с ограниченной ответственностью «ТоргСервис»

о    взыскании 249 215 467, 53 руб. и обращении взыскания на заложенное имущество

и по иску Общества с ограниченной ответственностью «Техмонтаж»   

к Открытому акционерному обществу «Востоккредитбанк», Обществу с ограниченной ответственностью «ТоргСервис»

о признании  отсутствующим обременения

третьи лица Серкин Максим Юрьевич,  Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю, Кредитный потребительский кооператив «Восточный Фонд Сбережений», Тюфина Светлана Валентиновна, Левдик Юрий Викторович, Синедцкая Ольга Дмитриевна

УСТАНОВИЛ:

 Открытое акционерное общество «Востоккредитбанк» (ОГРН 1022800000376, ИНН 2804004055, место  нахождения: 675000, Амурская область, г. Благовещенск, ул. Амурская, дом 229/1; далее – ОАО «Востоккредитбанк», Банк, истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «ТоргСервис» (ОГРН 1092723001315, ИНН 2723116410, место  нахождения: 680000, Хабаровский край,  г. Хабаровск, пер. Молдавский, дом 2/1;  далее – ООО «ТоргСервис», ответчик) о взыскании 249 215 467,53  руб.  составляющих задолженность по  договору кредитной линии № 9044 от 11.11.2009  в сумме 45  241 882, 50 руб., процентов за пользование  кредитом в сумме 18 121 543, 07 руб., комиссии за ведение ссудного счета в сумме 5 429 025, 90 руб.,  пени за просрочку платежа по уплате процентов в сумме 63 472 749, 79 руб., дополнительной платы в сумме 116 950 266, 26 руб., а также обратить взыскание на заложенные по договорам залога  № 9044/2, 9044/1 от 09.12.2009 объекты прав требования  по договорам участия в долевом строительстве №№ 381/2009, 382/2009, 383/2009, 384/2009, 385/2009, 386/2009, 387/2009, 388/2009, 389/2009, 390/2009, 391/2009, 392/2009, 393/2009 от 21.10.2009, № 453/2009 от 19.10.2009, заключенным между ООО «ТоргСервис» и ООО «Техмонтаж»  - двухкомнатные и однокомнатные квартиры. Делу присвоен номер № 73-5654/2012.

         Определениями от 05.05.2012, 05.06.2012  к участию в деле в качестве третьих  лиц, не заявляющих  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Серкин Максим Юрьевич (далее -  Серкин М.Ю.) и Общество с ограниченной ответственностью «Техмонтаж» (ОГРН 1052701545522, ИНН  2723072868, место  нахождения: 680006, Хабаровский край,  г. Хабаровск, ул. Световая, дом 19 А; далее -   ООО «Техмонтаж»).

Так же в Арбитражный суд Хабаровского края обратилось ООО «Техмонтаж»  с иском к ООО «ТоргСервис», ОАО «Востоккредитбанк»  о признании отсутствующим обременения по договору залога № 9044 от 09.12.2009  между Банком  и ООО «ТоргСервис»  в отношении  прав требования по договорам участия в долевом строительстве №№  381/2009, 382/2009, 383/2009, 384/2009, 385/2009, 387/2009, 388/2009, 389/2009, 390/2009, 391/2009,392/2009, 393/2009 от 21.10.2009, заключенным между ООО «Техмонтаж» и ООО «ТоргСервис». Делу присвоен номер № А73-8610/2012.

Определением от 09.07.2012 к участию в деле в качестве третьего   лица, не заявляющего   самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю (далее - Управление Росреестра по Хабаровскому краю, третье лицо).

Определением суда от 16.07.2012 (с учетом  определения  об исправлении  опечатки  от 27.07.2012) указанные дела объединены в одно производство с присвоением делу номера № А73-5654/2012.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 25.10.2012 в пользу Банка с ООО «ТоргСервис» взыскано 249 215 467, 53 руб., в том числе основной долг  45 241 882, 50 руб., проценты за пользование кредитом 18 121 543, 07 руб., комиссия за ведение ссудного счета 5 429 025, 91 руб., пени 63 472 749, 79 руб., дополнительная плата 116 950 266, 26 руб., а также обращено   взыскание на заложенные  объекты прав требования, расположенные в многоэтажном жилом доме и закрытой многоэтажной автостоянке манежного типа с подземной автопарковкой по  ул. Рокоссовского в Индустриальном районе г.Хабаровске (1-й пусковой комплекс),   на земельном участке с кадастровым номером № 27:23:051113:54, по адресу: Хабаровский край, г.Хабаровск. Индустриальный район, участок находится  примерно в 31,6 м по направлению на северо-запад от ориентира «Жилое здание», расположенного за пределами участка, адрес ориентира: ул. Рокоссовского, дом № 24:

-   по договору участия в долевом строительстве № 453/2009 от 19.10.2009 двухкомнатную квартиру площадью согласно проекту  70, 37 кв.м (состоящей из общей площади квартиры 64, 25 кв.м. и площади балкона (лоджии, веранды, террасы), составляющей 6,12 кв.м, с учетом понижающего коэффициента 0,5), расположенной в блок секции № 3 на 12 этаже, первая по счету слева направо на лестничной площадке –с начальной продажной ценой 3 160 000 руб. на торгах; 

   -  по договору  участия в долевом строительстве № 386/2009  от 21.10.2009 однокомнатную квартиру площадью согласно проекту  49, 58 кв.м.(состоящей из общей площади квартиры, составляющей  41, 73 кв.м. и площади балкона (лоджии, веранды, террасы), составляющей 7, 85 кв.м., с учетом понижающего коэффициента 0,5), расположенной в блок-секции № 2 на 12 этаже, третья по счету  слева направо на лестничной площадке   с начальной  продажной ценой 2 130 000 руб. на торгах;

    - по договору  участия в долевом строительстве № 381/2009 от 21.10.2009 однокомнатной квартиры площадью, согласно проекту  49,58 кв.м., (состоящей из общей площади квартиры, составляющей 41,73 кв.м. и площади балкона (лоджии, веранды, террасы) составляющей 7,85 кв.м., с учетом понижающего коэффициента 0,5) расположенной в блок секции № 2 на 11 этаже, третья по счету слева направо на лестничной площадке   с  начальной продажной ценой 2 130 000 руб. на торгах.

     В удовлетворении остальной части исковых требований Банка  отказано.

    Исковые требования  ООО «Техмонтаж»  удовлетворены,  признаны отсутствующим залоговое обременение, зарегистрированное на основании договора  залога № 9044/1  от 09.12.2009    в пользу ОАО «Востоккредитбанк»,  а именно прав требования ООО «ТоргСервис» к ООО «Техмонтаж» по договорам участия в долевом строительстве №№ 382/2009, 383/2009, 384/2009, 385/2009, 387/2009, 388/2009, 389/2009, 390/2009, 391/2009, 392/2009, 393/2009 от 21.10.2009. 

  Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Востоккредитбанк» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой (с учетом уточнений), в которой просит оспариваемое решение в части отказа в удовлетворении исковых требований Банка и удовлетворенных  исковых требований ООО «Техмонтаж» о признании обременений отсутствующими отменить в  связи  с  неправильным применением норм материального права, неполное выяснение обстоятельств дела и нарушение процессуальных норм.

В  обоснование жалобы указывает на целевой  характер кредитной  линии и  возможность распоряжения  ею только  для  оплаты по договорам  участия в  долевом строительстве; внесение ООО «ТоргСервис» за счет кредитных средств  оплаты застройщику ООО «Техмонтаж»  по  14  договорам  долевого  участия в строительстве в полном  объеме.

Истец  полагает,  что   изменение  назначения  платежа  по  исполненным  договорам  долевого участия без согласия банка является  незаконным и  свидетельствует  о злоупотреблении правом (статья 10, 168 ГК РФ); суд  обратил взыскание  на  имущественные права,  принадлежащие третьим  лицам, не привлеченным к участию в дело: по договору участия в долевом строительстве №381/2009 в  настоящий  момент права зарегистрированы за Тюфтиной С.В., залог  зарегистрирован в пользу Кредитного  кооператива  «Восточный фонд сбережений»; права в отношении квартиры по  договору  долевого  участия №386/2009, на которые суд также  обратил взыскание,  согласно выписке   из ЕГРП вообще ни за кем не зарегистрированы.

ООО «Техмонтаж» представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором  он выразил несогласие  с  ней,  и  просил решение суда оставить без изменения,  апелляционную жалобу –без  удовлетворения,  поскольку согласия  ООО «Техмонтаж» на  передачу в  залог требований  никогда  не получалось,  договор  залога  считается заключенным 09.03.2010 после его  регистрации,  поэтому  действия ООО «Техмонтаж»,  совершенные  в декабре 2009 не могут причинить вред интересам залогодержателя. Не целевое использование  денежных средств  не  свидетельствует о ничтожности действий  заемщика. Банк  изначально выдал ООО «ТоргСервис»  ничем не обеспеченный кредит и не может  утверждать о нарушении  своих прав. На момент заключения  договора  поручительства со  стороны ООО «ТоргСервис», у  данного общества  отсутствовало обязательство  перед банком по  договору  залога.

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2012 рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось на 31.01.2012  на 14  часов 30  минут.

 При рассмотрении апелляционной жалобы представителем истца представлено письменное заявление  о фальсификации договора поставки № 5 от 01.10.2009 со спецификацией, договора поручительства № 5/2009 от 01.10.2009, платежных поручений № 338 от 24.11.2009, № 346 от 01.12.2009, № 351 от 04.12.2009, № 352 от 07.12.2009, уведомлений об одностороннем  расторжении  договора поставки № 5 от 01.10.2009   направленные ООО «Стройситигрупп», ООО «Глорис» и ООО «ТоргСервис», соглашения  б/н об исполнении договора поручительства № 5/2009 от 01.10.2009, претензии от 24.12.2009, требования об исполнении обязательства от 21.05.2010, предупреждения о необходимости погашения задолженности по уплате цены договоров участия в долевом строительстве от 14.04.2011, уведомления о расторжении договоров от 21.04.2011. Одновременно истец просил назначить  судебную  экспертизу   по вопросу соответствует ли время нанесения оттисков печатей, подписей и время выполнения печатного текста на соглашении б/н об исполнении договора поручительства № 5/2009 от 18.12.2009 дате указанной на документе, в какой период  нанесены оттиски печатей, подписи и печатный текстов, проведение экспертизы поручить Дальневосточный региональный центр судебной  экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации (т.3).

Определением от 31.01.2012  Шестой арбитражный  апелляционный  суд  в соответствии с частью 6.1 статьи 268, пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36) перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, судебное разбирательство назначил на 26.02.2013 года на 17  часов 00 минут, привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора  Кредитный   потребительский  кооператив  «Восточный Фонд Сбережений» (ОГРН 1102721000821, ИНН 2721173363, место нахождения: 680000, Хабаровский край, 680000, Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Гайдара, дом 14, оф. 5, почтовый адрес: г.Хабаровск. ул. Ленина, дом 18 - В, оф. 206) Тюфтину  Светлану  Валентиновну  (680000, Хабаровский край, район имени Лазо, с. Бичевая  пер. Кутузовский,  дом 5, информация об этом размещена на официальном сайте суда в сети интернет.

Поскольку требования  Банка обратить  взыскание   по договору  залога   №  9044/1 от 09.12.2009   касается, в том числе объектов прав требования по договору долевого участия в строительстве № 386/2009  от 21.10.2009 между ООО «ТоргСервис» и ООО «Техмонтаж»  в отношении  квартиры, права на  которую как объект долевого строительства зарегистрированы за Левдиком  Юрием   Викторовичем  и  Синдецкой  Ольгой   Дмитриевной определением Шестого арбитражного апелляционного суда от  26.02.2013  указанные физические лица по ходатайству истца привлечены к участию в деле в качестве третьих  лиц, не заявляющих  самостоятельных  требований  на предмет спора, судебное заседание отложено на 21.03.2013 на 15 часов 00 минут.

При рассмотрении дела представитель истца письменно заявил об уточнении заявления, заявил о фальсификации подписанного ООО «Техмонтаж», ООО «Глорис» и ООО «ТоргСервис», соглашения б/н  от 18.12.2009  об исполнении договора поручительства от 01.10.2009 № 5/2009 между ними. Пояснил, что по данному соглашению ООО «ТоргСервис» как поручитель за  ООО «Стройситигрупп» по договору поставки № 5 от 01.10.2009 дало согласие ООО «Техмонтаж» отнести ранее уплаченные ООО «ТоргСервис» денежные средства по договорам участия в долевом строительстве