Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 по делу n А10-2463/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

производится в случае, если это не приводит к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате в бюджетную систему Российской Федерации (за исключением случаев, когда налогоплательщик применяет симметричную корректировку в соответствии с настоящим Кодексом).

Для целей настоящего Кодекса цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными.

Определение в целях налогообложения доходов (прибыли, выручки) взаимозависимых лиц, являющихся сторонами сделки, которые могли бы быть получены этими лицами, но не были получены вследствие отличия коммерческих и (или) финансовых условий указанной сделки от коммерческих и (или) финансовых условий такой же сделки, сторонами которой являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, с применением методов, установленных главой 14.3 настоящего Кодекса.

Согласно пунктам 1-3 статьи 105.7 Налогового кодекса РФ при проведении налогового контроля в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами (в том числе при сопоставлении коммерческих и (или) финансовых условий анализируемой сделки и ее результатов с коммерческими и (или) финансовыми условиями сопоставимых сделок и их результатами) федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, использует в порядке, установленном настоящей главой, следующие методы:

1) метод сопоставимых рыночных цен;

2) метод цены последующей реализации;

3) затратный метод;

4) метод сопоставимой рентабельности;

5) метод распределения прибыли.

Допускается использование комбинации двух и более методов, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.

Метод сопоставимых рыночных цен является приоритетным для определения для целей налогообложения соответствия цен, примененных в сделках, рыночным ценам, если иное не предусмотрено пунктом 2 статьи 105.10 настоящего Кодекса. Применение иных методов, указанных в подпунктах 2 - 5 пункта 1 настоящей статьи, допускается в случае, если применение метода сопоставимых рыночных цен невозможно либо если его применение не позволяет обоснованно сделать вывод о соответствии или несоответствии цен, примененных в сделках, рыночным ценам для целей налогообложения.

При этом для применения метода сопоставимых рыночных цен в целях определения соответствия цены, примененной налогоплательщиком в контролируемой сделке, в качестве сопоставляемой сделки возможно использование сделки, совершенной указанным налогоплательщиком с лицами, не являющимися взаимозависимыми с указанным налогоплательщиком, при условии, что такая сделка является сопоставимой с анализируемой сделкой.

При отсутствии общедоступной информации о ценах в сопоставимых сделках с идентичными (однородными) товарами (работами, услугами) для целей определения полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами используется один из методов, указанных в подпунктах 2 - 5 пункта 1 настоящей статьи (пункт 4).

При выборе метода, используемого при определении для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки) в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, должны учитываться полнота и достоверность исходных данных, а также обоснованность корректировок, осуществляемых в целях обеспечения сопоставимости сопоставляемых сделок с анализируемой сделкой.

В целях применения методов, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, кроме информации о конкретных сделках может использоваться общедоступная информация о сложившемся уровне рыночных цен и (или) биржевых котировках, а также данные информационно-ценовых агентств о ценах (интервалах цен) на идентичные (однородные) товары (работы, услуги) на соответствующих рынках указанных товаров (работ, услуг). Использование указанных в настоящем пункте источников информации о рыночных ценах в целях применения методов, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, допускается при условии обеспечения сопоставимости сделок, данные о которых содержатся в этих источниках информации, с анализируемой сделкой.

Для целей применения методов, указанных в подпунктах 2 и 3 пункта 1 настоящей статьи, данные бухгалтерской (финансовой) отчетности, на основании которых осуществляется расчет интервала рентабельности, должны быть приведены в сопоставимый вид, обеспечивающий несущественность влияния отклонений в порядке учета расходов на показатели рентабельности и интервал рентабельности, рассчитываемые в соответствии с методами, указанными в подпунктах 2 и 3 пункта 1 настоящей статьи.

При невозможности обеспечения сопоставимости данных бухгалтерской (финансовой) отчетности для целей расчета интервала рентабельности и определения для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки) в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, используются методы, указанные в подпунктах 4 и 5 пункта 1 настоящей статьи (пункты 6-8 статьи 105.3 Кодекса).

В обоснование довода о взаимозависимости и аффилированности ООО «Горная компания» и ООО «Тимлюйский цементный завод» (далее – ООО «ТимлюйЦемент») в период с 01.01.2010 по 08.12.2010 налоговый орган ссылается на статью 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее – Закон РСФСР № 948-1), статью 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), часть 1 статьи 45, пункт 2 части 2 статьи 37 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ).

Согласно статье 4 Закона РСФСР № 948-1 аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются в числе прочих член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа.

Подпунктом 8 статьи 9 Закона № 135-ФЗ установлено, что группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих, в том числе, следующему признаку: лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку.

Согласно части 1 статьи 45 Закона № 14-ФЗ лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 37 Закона № 14-ФЗ участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место   нахождения,   паспортные   данные),   быть   оформлена   в   соответствии   с   требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) или удостоверенное нотариально.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами (часть 1 статьи 185 ГК РФ).

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 04.12.2008 Компанией «Еккерт Холдингз Корп.» в лице представителя по доверенности от 12.08.2008 Елистратенко О.Ю. и Комитетом по управлению имуществом и земельных отношений Администрации муниципального образования «Заиграевский район» (далее – Комитет) заключен учредительный договор, пунктом 5.2 которого сторонами согласовано условие о том, что Компании «Еккерт Холдингз Корп.» принадлежит доля в уставном капитале ООО «Горная компания» номинальной стоимостью 247 500 руб., что составляет 99%, доля Комитета составляет 1% (л.д.32-34 т.8).

20 января 2009 года Комитетом и Компанией «Еккерт Холдингз Корп.» в лице представителя по доверенности от 12.08.2008 Елистратенко О.Ю. заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Горная компания», согласно пункту 1.1 которого Комитет передал, а Компания «Еккерт Холдингз Корп.» приняла долю в уставном капитале общества в размере 1%, номинальной стоимостью 2 500 руб. (л.д.34 т.8)

Решением от 10.03.2009 Компания «Еккерт Холдингз Корп.» в лице представителя по доверенности от 12.08.2008 Елистратенко О.Ю. внесла изменения в пункт 4.1 Устава ООО «Горная компания», установив уставный капитал общества в 250 000 руб. (л.д.35 т.8)

22 июля 2010 года  Компанией «Еккерт Холдингз Корп.» в лице представителя по доверенности от 12.08.2008 Елистратенко О.Ю. и Компанией «Уолгрэй Пропертис Лимитед» в лице представителя по доверенности от 01.07.2010 Елагова Андрея Владимировича заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале, согласно которому Компания «Уолгрэй Пропертис Лимитед» приобрело долю в уставном капитале ООО «Горная компания» в размере 100%, номинальной стоимостью 250 000 руб. (л.д.38-39 т.8).

8 декабря 2010 года Компанией «Уолгрэй Пропертис Лимитед» в лице представителя по доверенности от 01.07.2010 Елагова А.В. и ООО «ТимлюйЦемент» в лице Президента управляющей организации общества – ОАО «ХК «Сибцем» Клегера Георга, заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Горная компания», согласно которому ООО «ТимлюйЦемент» приобрело долю в уставном капитале общества в размере 95% уставного капитала, номинальной стоимостью 237 500 руб. (л.д.40-41 т.8).

8 декабря 2010 года Компанией «Уолгрэй Пропертис Лимитед» в лице представителя по доверенности от 01.07.2010 Елагова А.В. и ОАО «ХК «Сибцем» в лице Президента Клегера Георга,  заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Горная компания», согласно которому ООО «ТимлюйЦемент» приобрело долю в уставном капитале общества в размере 5% уставного капитала, номинальной стоимостью 12 500 руб. (л.д.42-43 т.8).

Из сведений по форме 2-НДФЛ следует, что Елистратенко О.Ю., являющаяся представителем Компании «Еккерт Холдингз Корп.» - учредителя ООО «Горная компания», в период с 2009 по 2012 годы получала доходы от ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент». В период с 2008 по 2012 годы получала доходы от открытого акционерного общества «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», которое с 06.02.2007 включено в список аффилированных лиц ОАО «ХК «Сибцем», размещенный на Интернет сайте «СПАРК».

Елагов А.В., являющийся представителем Компании «Уолгрэй Пропертис Лимитед», является учредителем общества с ограниченной ответственностью «Яшкинский ТСК», которое с 04.02.2008 включено в список аффилированных лиц ОАО «ХК «Сибцем», размещенный на Интернет сайте «СПАРК».

Указанные обстоятельства, по мнению налогового органа, свидетельствуют о взаимозависимости ООО «Горная компания» и ООО «ТимлюйЦемент» в период с 01.01.2010 по 08.12.2010 через ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент».

Судом первой инстанции по результатам анализа представленных договоров купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Горная компания» обоснованно установлено, что общество стало взаимозависимым лицом с ООО «ТимлюйЦемент» и вошло в состав ОАО «Холдинговой компании «Сибирский цемент» 08.12.2010.

Доказательства, достоверно свидетельствующие о том, что в период с 01.01.2010 по 08.12.2010 ООО «ТимлюйЦемент» либо ОАО «Холднговая компания «Сибирский цемент» являлись единоличным исполнительным органом ООО «Горная компания», либо являлись участниками ООО «Горная компания», имеющими совместно с их аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, либо лицами, имеющими право давать обществу обязательные для ООО «Горная компания» указания, налоговым органом не представлены.

Отсутствуют доказательства и того, что ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент» либо ООО «ТимлюйЦемент» входили в состав учредителей Компании «Еккерт Холдингз Корп.», Компании «Уолгрэй Пропертис Лимитед», либо могли оказывать влияние на результаты сделок указанных лиц, либо экономические результаты их деятельности.

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией суда первой инстанции относительно того, что получение Елистратенко О.Ю. и Елаговым А.В. доходов от ОАО «Холдинговая компания «Сибийрский цемент» не свидетельствует о том, что ООО «Горная компания» и ООО «ТимлюйЦемент» в период с 01.01.2010 по 08.12.2010 являлись взаимозависимыми лицами и ООО «ТимлюйЦемент» либо ОАО   «Холдинговая компания «Сибирский цемент» могли оказывать влияние на результаты сделок, совершаемых ООО «Горная компания» и экономические результаты деятельности общества. Факт наличия трудовых отношений между работником и организацией сам по себе не доказывает наличия между ними взаимозависимости, при том, что доказательств того, что работники общества имеют воздействие на работодателя в целях установления соответствующих цен по сделкам. Доказательств влияния Елистратенко О.Ю. на результаты сделки, которая явилась основанием для доначисления налогов ООО «Горная компания», не имеется. При этом указание инспекции на отсутствие оценки суда первой инстанции доверенности на Елистратенко О.Ю. необоснованно, поскольку данный документ поступил после оглашения резолютивной части решения суда.

Суд апелляционной инстанции также не установил оснований для вывода о том, что содержание доверенностей на Елистратенко О.Ю. и Елагова А.В. влияют на вышеприведенные выводы суда. Физическое лицо, действующее от имени участника юридического лица по доверенности, не обладает всеми полномочиями учредителя и не может влиять на принятие решений юридическим лицом. Доверенности на указанных лиц выданы от имени участников ООО «Горная компания» - Компании  «Еккерт Холдингз Корп.», Компании УОЛГРЭЙ ПРОПЕРТИС ЛИМИТЕД, а не от  имени ООО «Горная компания». То обстоятельство, что учредители ООО «Горная компания» учреждены и зарегистрированы за пределами Российской Федерации, не свидетельствует о том, что данные юридические лица не осуществляли самостоятельно полномочия учредителей общества.         

Полномочия представителей учредителей по доверенностям направлены на управление деятельностью филиалов и представительств самих иностранных организаций, а не  юридических лиц, в которых эти