Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.08.2009 по делу n А33-17428/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

рублей,  налоговых санкций за неполную уплату налога на добавленную стоимость в размере         2  823 528,57 рублей,

общество привлечено  к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового  кодекса Российской Федерации в связи с представлением уточненной  налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за  июнь 2007  и невыполнением условий   для освобождения  от ответственности, предусмотренных   пунктом 4 статьи 81 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в размере  194 603,8 рублей.

Общество, не согласившись с решением  № 49 от 30.09.2008, вынесенным  инспекцией  Федеральной налоговой службы России по Советскому району г.Красноярска, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании  его недействительным в названной части.

Кроме того, заявитель просит признать недействительным решение налогового органа полностью по причине нарушения налоговым органом процедуры проведения выездной налоговой проверки  и процедуры рассмотрения материалов проверки.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводст­во осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участ­вующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на ос­нование своих требований и возражений.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность и обоснованность вынесенного судом первой инстанции решения, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной  жалобы.

В силу  пункта  4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает  их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливают, нарушают ли оспариваемый акт, решений и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащим полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли или совершили действие (бездействие) (пункт 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о соблюдении инспекцией процедуры проведения выездной налоговой проверки, а также рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и обеспечении налогоплательщику возможности реализации прав, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации.

Статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрен общий порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, который налоговый орган обязан соблюдать в случае выявления правонарушения в результате проведения любых предусмотренных законодательством мероприятий налогового контроля, в том числе и дополнительных мероприятий налогового контроля.

Согласно пункту 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации  (в редакции Федерального закона №137-ФЗ) руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Пунктом 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки. При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства. В ходе рассмотрения может быть принято решение о привлечении в случае необходимости к участию в этом рассмотрении свидетеля, эксперта, специалиста.

Таким образом, рассмотрение материалов проверки - обязательная процедура, предшествующая вынесению решения по результатам проверки налогоплательщика (налогового агента) независимо от того, представляло это лицо свои возражения или нет. Следовательно, налоговый орган обязан надлежащим образом известить налогоплательщика о рассмотрении материалов проверки.

В соответствии с пунктом 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации,  в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе в срок, не превышающий один месяц, вынести решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Процедура принятия решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, в первую очередь, служит интересам налогоплательщиков, так как с помощью нее обеспечиваются дополнительные гарантии защиты прав и охраняемых законом интересов проверяемых лиц.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

Рассмотрение материалов дополнительных мероприятий налогового контроля также должно проводиться по правилам статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно: налогоплательщик должен быть извещен о времени и месте рассмотрения материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, иметь возможность участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и представить свои возражения.

Судом апелляционной инстанции установлено, что  налоговый орган извещением № 14-08/10874 от 29.08.2008  уведомил налогоплательщика  о том, что материалы налоговой проверки будут рассмотрены 30.09.2008 в 13 час.  00 мин.  При этом  налоговый орган дополнительно указал на то, что в случае представления налогоплательщиком   возражений,  рассмотрение возражений  будет проводиться  22.09.2008 в 10 час. 00 мин. (т. 4, л. 10). Таким образом, налоговый орган известил общество о том, что при представлении налогоплательщиком возражений на акт выездной налоговой проверки процедура рассмотрения материалов выездной налоговой проверки будет проводиться в два этапа.

19.09.2008 обществом в налоговый орган были представлены возражения на акт выездной налоговой проверки, в связи с чем  22.09.2008 данные возражения были рассмотрены  заместителем начальника  Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска с участием представителей общества (т. 4, л. 11-15).

По результатам рассмотрения возражений налогоплательщика инспекцией вынесено решение № 7д от 22.09.2008 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля (т. 4, л. 19-25). 

Из материалов дела следует, что принятие налоговым органом решения №7д от 22.09.2008 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля обусловлено необходимостью получения дополнительных доказательств в целях подтверждения факта нарушения законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых.

В соответствии с указанным решением налоговый орган постановлением от 22.09.2008 № 29-э назначил почерковедческую экспертизу по вопросу о том,  подписаны ли документы, представленные  заявителем в качестве первичных документов, подтверждающих право на применение налоговых вычетов и расходов, от имени общества «Топстрой» Рукиным  Юрием Владимировичем.  Руководитель общества Литвяков И.М. ознакомился с постановлением о назначении почерковедческой экспертизы от 22.09.2008 № 29-э в тот же день (т. 4, л. 26-27, 28). 29.09.2008 руководитель общества ознакомлен с заключением экспертизы, датированным 24.09.2008.

30.09.2008  состоялось рассмотрение  материалов проверки с учетом  результатов дополнительных мероприятий налогового контроля (заключения эксперта № 203-205 от 24.09.2008) и возражений налогоплательщика от 25.09.2008 без участия представителя налогоплательщика. Рассматривая 30.09.2008 материалы проверки без участия  представителя общества, налоговый орган в  решении о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствии лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, от 30.09.2008 указал на надлежащее извещение общества о дате  рассмотрения материалов проверки со ссылкой на извещение  № 14-08/10874 от 29.08.2008 (т. 1, л. 26-166).

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод жалобы о том, что  общество не было надлежащим образом извещено о необходимости явки в налоговый орган 30.09.2008 и материалы выездной налоговой проверки повторно рассмотрены инспекцией в указанную дату.

Принимая во внимание, что о рассмотрении материалов выездной налоговой проверки в 13 час. 00 мин. 30.09.2008 налогоплательщик был извещен  уведомлением № 14-08/10874 от 29.08.2008, руководитель общества   был ознакомлен  с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля (заключением эксперта № 203-205  от 24.09.2008) 29.09.2008, налоговый орган не уведомлял налогоплательщика об изменении даты рассмотрения материалов проверки, рассмотрение материалов проверки состоялось  30.09.2008 после окончания мероприятий дополнительного налогового контроля, суд апелляционной инстанции считает, что инспекцией не допущено существенных нарушений процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки.

Учитывая, что налогоплательщик извещен о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, суд приходит к выводу о соблюдении установленного абзацем 2 пункта 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации права общества участвовать в процессе рассмотрения материалов лично или через своего представителя, а также установленного пунктом 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации права налогоплательщика давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов (право, которого налогоплательщик не может быть лишен даже в связи с отсутствием его письменных возражений по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля).

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод налогоплательщика о нарушении инспекцией срока составления акта  выездной налоговой проверки, так как акт составлен 25.08.2008, то есть до истечения двухмесячного срока с момента оформления справки об окончании выездной налоговой проверки (справка об окончании выездной налоговой проверки составлена 27.06.2008 – т. 3, л. 11). При этом дата вручения  акта представителю налогоплательщика (29.08.2008) не может свидетельствовать  о дате  составления акта выездной налоговой проверки.

Довод жалобы о том, что судом не дана оценка свидетельским показаниям оперуполномоченного  УНП ГУВД по Красноярскому краю Гейна А.В., участвовавшего в проведении выездной налоговой проверки, которые опровергают составление и подписание соответствующего  акта 25.08.2008, не принимаются судом апелляционной инстанции. Данные показания не опровергают факт составления акта проверки и его подписания 25.08.2008 с соблюдением двухмесячного срока, установленного пунктом 1 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации (т. 14, л. 23-25)

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод апелляционной жалобы о необоснованном приостановлении инспекцией налоговой проверки, непроведении в период приостановления контрольных мероприятий и нарушении срока проведения проверки, установленного статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации.

Налоговым органом в материалы дела представлены  документы, подтверждающие   обоснованность  приостановления  выездной налоговой проверки и срок, на который проверка была приостановлена.

Согласно решению № 191/1 от 26.10.2007 о приостановлении выездной налоговой проверки ООО «Вектор Плюс» проверка была приостановлена с 26.10.2007 в связи с необходимостью истребования документов (информации) в соответствии с пунктом 1 статьи 93.1 НК Российской Федерации в отношении ООО «Регион-Трейд», ООО «Альянс», ООО «Форум», следовательно, решение является мотивированным, что соответствует  пункту 9 статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации. Решением № 191/1 от 23.04.2008 выездная налоговая проверка ООО «Вектор плюс» возобновлена с 24.04.2008 (т. 3, л. 4-5).

В период приостановления  выездной налоговой проверки общества инспекцией проведены следующие мероприятия: в целях получения информации в отношении ООО «Форум» направлены в Инспекцию ФНС России по 43 по городу Москве: поручение об истребовании документов (информации) № 14-19/12370@ от 30.10.2007, поручение об истребовании документов (информации) № 14-19/12300@ от 29.10.2007, дополнения № 14-19/12370@ от 30.10.2007 к поручению об истребовании документов № 14-19/12300® от 29.10.2007 (т. 14, л. 38, 40).

Согласно письму Инспекции ФНС России по 43 по городу Москве (№ 08-13/4921дсп от 14.03.2008), полученному ответчиком  09.04.2008,  документы организацией представлены не были, в органы УВД был направлен запрос № 08-14/4920 от 14.03.2008 об оказании содействия в обеспечении явки должностных лиц организации для предоставления документов (т. 14, л. 41-54)

В целях получения информации в отношении ООО «Регион-Трейд» в Инспекцию ФНС России № 2 по Центральному