Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.09.2015 по делу n А33-14905/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

страхования.

Из определения о продлении срока конкурсного производства от 07.05.2013 (вынесено перед утверждением Малькова О.А.) следует, что на основании приказа о проведении инвентаризации от 01.04.2013 № 1 проведена инвентаризация имущества должника, в результате которой в конкурсную массу должника включены: нежилые помещения №№ 350, 351, расположенные по адресу: г. Красноярск, ул. Светлогорская, д.11 «а», строительство которых не завершено (инвентаризационная опись от 01.04.2013 №1). Согласно отчету об оценке от 10.04.2013 рыночная стоимость нежилого помещения № 350, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Светлогорская, д.11 «а» составила 3 392 000 рублей; рыночная стоимость нежилого помещения № 351, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Светлогорская, д.11 «а» составила 4 145 000 рублей. Итого 7 537 000 рублей.

Следовательно, последняя известная рыночная стоимость активов должника составляла 7 537 000 рублей, что не превышает сто миллионов рублей.

Кроме того, определениями от 05.06.2013, от 10.12.2013, от 16.04.2015 участникам строительства переданы 113 квартир, 89 квартир, 218 квартир, включенные в реестр требований о передаче жилых помещений должника в счет погашения требований о передаче жилых помещений. Передачей жилых помещений по указанным судебным актам погашены требования участников строительства в сумме 766 621 519 рублей 58 копеек, оценка переданных жилых помещений не производилась, балансовая стоимость не определялась.

Оценив материалы дела в соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве, арбитражный суд первой инстанции правомерно установил, что заявителем не представлено каких-либо доказательств вероятного причинения ему убытков вследствие незаключения Мальковым О.А. договора дополнительного страхования.

Конкурсный управляющий не может быть отстранен в связи с нарушениями, которые не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу их нарушения (абзац третий пункта 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 № 150 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих»).

Нарушение, выражавшееся  в том, что расходы на публикацию по торгам в сумме 203 592 рубля 01 копейки являются завышенными, правомерно признано обоснованным.

Из отчета конкурсного управляющего должника от 22.01.2015, в разделе «Сведения о расходах на проведение конкурсного производства» указано на наличие расходов на публикацию о торгах в сумме 203 592 рубля 01 копейка.

В соответствии с пунктом 6 статьи 28 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, сведения о проведении торгов по продаже имущества должника и о результатах проведения торгов подлежат обязательному опубликованию.

Согласно Распоряжению Правительства Российской Федерации от 21.07.2008 № 1049-р газета «Коммерсантъ» определена в качестве официального издания, осуществляющего опубликование сведений, предусмотренных Законом о банкротстве.

Порядок формирования и ведения Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц утвержден приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 05.04.2013 № 178 (далее - Порядок от 05.04.2013 № 178).

Абзацем 3 пункта 3.1 Порядка от 05.04.2013 № 178 предусмотрено, что в случае если федеральным законом или иным нормативным правовым актом предусмотрено внесение (включение) в информационный ресурс сведений, подлежащих также опубликованию, но срок внесения (включения) сведений в информационный ресурс не установлен, соответствующие сведения вносятся (включаются) в информационный ресурс не позднее трех рабочих дней с даты возникновения обязанности по их опубликованию, установленной соответствующим федеральным законом или иным нормативным правовым актом.

Конкурсный управляющий должника пояснил, что в отчете конкурсного управляющего должника от 22.01.2015, в разделе «Сведения о расходах на проведение конкурсного производства» допущена техническая ошибка, сумма расходов, понесенных на публикацию объявлений о торгах в ЕФРСБ, в газетах «Коммерсантъ» и                    «Наш Красноярский край» составила 128 058 рублей 43 копейки, с даты утверждения конкурсным управляющим ООО «СПК «Вектор плюс» Малькова О.А. произведена оплаты публикаций о проведении торгов в размере 105 389 рублей 48 копеек, что подтверждается счетами на оплату. При этом, оплата указанных расходов произведена из личных средств Малькова О.А., сумма в размере 111 000 рублей выплачена           Малькову О.А. за счет конкурсной массы.

Оценив материалы дела в соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве, арбитражный суд установил, что заявителем не представлено каких-либо доказательств вероятного причинения убытков вследствие ошибочного указания суммы расходов в отчете.

Вместе с тем, поскольку отчет конкурсного управляющего о своей деятельности является сводным документом, он должен содержать достоверные сведения.

Информация, отражаемая конкурсным управляющим в отчетах о своей деятельности и об использовании денежных средств должника, должна быть полной, достоверной, актуальной, так как это необходимо для соблюдения прав кредиторов и для осуществления надлежащего контроля за деятельностью конкурсного управляющего со стороны кредиторов.

Требования к составлению отчетов призваны обеспечить обладание кредиторами должника достоверной информацией о составе конкурсной массы, которая должна быть обращена в денежные средства, подлежащие распределению между кредиторами, о расходах на конкурсное производство. Указанные ошибки не допустимы, поскольку вводят кредиторов в заблуждение.

Нарушение, выразившееся в том, что конкурсным управляющим должника не осуществляется публикация в ЕФРСБ о созыве и результатах собраний кредиторов должника от 04.02.2014, от 28.05.2014, от 25.08.2014 признано обоснованным, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 28 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее – Закон о банкротстве) сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с настоящим Федеральным законом, включаются в ЕФРСБ и опубликовываются в официальном издании, определенном регулирующим органом.

ЕФРСБ представляет собой федеральный информационный ресурс и формируется посредством включения в него сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Единый федеральный реестр сведений о банкротстве является неотъемлемой частью Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц. Сведения, содержащиеся в ЕФРСБ, являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, относящихся к информации, доступ к которой ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации. Сведения, содержащиеся в ЕФРСБ, подлежат размещению в сети «Интернет». Формирование и ведение ЕФРСБ осуществляются оператором ЕФРСБ.

Пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Согласно абзацу 10 пункта 7 статьи 12 Закона о банкротстве сообщение, содержащее сведения о решениях, принятых собранием кредиторов, или сведения о признании собрания кредиторов несостоявшимся, подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в течение пяти рабочих дней с даты его проведения, а в случае проведения собрания кредиторов иными лицами - в течение трех рабочих дней с даты получения арбитражным управляющим протокола собрания кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Пунктом 4 статьи 13 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 21.12.2013 № 379-ФЗ) установлено, что сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в ЕФРСБ в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за 14 дней до даты проведения собрания кредиторов.

Из положений статьи 13 Закона о банкротстве следует, что размещение сведений о проведении собрания кредиторов должника в ЕФРСБ направлено на уведомление неопределенного круга лиц о ходе процедуры банкротства, размещение сведений в ЕФРСБ в сети «Интернет» является самостоятельной обязанностью арбитражного управляющего, осуществляемой им независимо от совершения действий по уведомлению кредиторов способами, указанными в пунктах 1 и 2 статьи 13 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 6 статьи 21 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты» № 379-ФЗ от 21.12.2013 положения пункта 4 статьи 13 Закона о банкротстве применяются в отношении собраний кредиторов, о проведении которых не уведомлены кредиторы по состоянию на 01.01.2014.

Арбитражным управляющим Мальковым О.А. от 04.02.2014, от 28.05.2014,                от 25.08.2014 проведены собрания кредиторов, что подтверждается протоколами собрания от соответствующих дат.

Собрания кредиторов назначены арбитражным управляющим после 01.01.2014, в связи с чем он обязан был руководствоваться положениями Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 21.12.2013 № 379-ФЗ.

Вместе с тем, в материалы дела доказательства опубликования сообщения о проведении собрания кредиторов, о решениях, принятых собранием кредиторов не представлены.

В силу требований, которые предъявляются законодательством Российской Федерации о банкротстве к профессиональной подготовке арбитражного управляющего, Мальков О.А. не мог не знать о противоправном характере своих действий, имел реальную возможность добросовестно осуществлять возложенные на него законодательством о несостоятельности (банкротстве) обязанности арбитражного управляющего, но не принял все зависящие от него меры, направленные на обеспечение их надлежащего осуществления, что свидетельствует о ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего должника Малькова О.А., выразившееся в нарушении пункта 4 статьи 13 Закона о банкротстве.

Нарушение, выразившееся, в не принятии мер к подаче уточненных налоговых деклараций по НДС с предъявлением к возмещению данного налога в пользу                ООО «СПК «Вектор плюс» за 3, 4 квартал 2011 года и 1 квартал 2012 года в размере        19 660 095 рублей 63 копеек, отклонено судом первой инстанции в связи со следующим.

Порядок применения налоговых вычетов установлен статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации, в соответствии с пунктом 1 которой налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании           счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3.6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных названной статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению.

Комитет кредиторов, ссылаясь на то, что по договорам подряда от 01.09.2008 № 139, от 01.10.2008 № 140 за период с 01.07.2011 по 01.04.2012 выполнено работ на общую сумму 128 882 843 рубля 79 копеек, в том числе - НДС 19 660 095 рублей 63 копеек, расходы на капитальное строительство произведены с учетом НДС, должник вправе претендовать на возмещение из бюджета НДС в сумме 19 660 095 рублей 63 копеек.

Пункт 1 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса (за исключением налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса.

Момент принятия к вычету «входящего» НДС в этих случаях сопряжен с моментом определения налоговой базы, то есть с реализацией соответствующих товаров (работ, услуг) самим налогоплательщиком.

Закон устанавливает момент, начиная с которого возможен вычет налога, но по общему правилу он не связывает необходимость применения вычетом с конкретным налоговым периодом.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации, объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 153 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при определении базы, облагаемой налогом на добавленную стоимость, выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

В силу пункта 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную