Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 по делу n А33-23469/2014. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

30 июня 2015 года

Дело №

 А33-23469/2014к6

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «26» июня  2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «30» июня 2015года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Бабенко А.Н.,

судей: Белан Н.Н., Петровской О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Козловой Т.Е.

при участии:

от ООО «ПромСпецСтрой»: Поникаева Юлия Николаевна, директор,  Бехтерева Т.Д., представитель по доверенности от 01.06.2015;

от и.о. конкурсного управляющего ООО «Фаренгейт» Трубачёва М.И.: Ковалева А.М., представитель по доверенности от 24.06.2015,

от ОАО «АК БАРС»: Ошевский К.Л., представитель по доверенности от 17.11.2014

№ 675/14,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «ПромСпецСтрой» на определение Арбитражного суда Красноярского края

от «28» апреля 2015 года по делу № А33-23469/2014к6, принятое судьёй Шальминым М.С.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Лизинговая компания «Дельта»  (далее – ООО «Лизинговая компания «Дельта») (ИНН 2463057784, ОГРН 1022402143026, г. Красноярск) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Фаренгейт»  (далее – ООО «Фаренгейт»)  (ИНН 2462020816, ОГРН 1022402056160, г. Красноярск) банкротом.

Определением от 25.11.2014 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением от 29.12.2014 заявление признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Трубачев Максим Иванович (далее – Трубачев М.С.).

В арбитражный суд поступило требование открытого акционерного общества «АК БАРС» банк (далее - ОАО «АК БАРС»), уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которому кредитор просит:

1. Включить в реестр требований кредиторов ООО «Фаренгейт» требования ОАО «АК БАРС» в размере 134 837 167 рублей 79 копеек  в обеспечение обязательств ООО «Фруктовая компания» в состав требований кредиторов третьей очереди, из них                        132 381 009 рублей 35 копеек, как обеспеченные залогом имущества должника;

2. Включить в реестр требований кредиторов ООО «Фаренгейт» требования ОАО «АК БАРС» по договору ипотеки коммерческой недвижимости с земельным участком №198022781505001Н от 21.10.2013, заключенному в обеспечение обязательств Поникаевой Ю.Н. в сумме 29 077 222 рублей 27 копеек в состав требований кредиторов третьей очереди как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением  от 28.04.2015 заявленные требования удовлетворены частично. Требование ОАО «АК БАРС» включено  в третью очередь реестра требований кредиторов должника  в размере 163 280 156 рублей 52 копеек, в том числе 161 428 562 рубля                     81 копейка – основной долг, 1 851 593 рубля 71 копейка - штрафные санкции, подлежащие отдельному учету в реестре, из которого требование в размере 160 908 404 рублей                     06 копеек  основного долга и 4500 рублей  штрафа обеспечено залогом имущества должника по договорам ипотеки от 17.06.2011 №112/02-9802Н, от 07.11.2012                    №191/02-9802Н, от 13.12.2013 №242/02-9802Н, от 06.06.2014 №9802/2/2014/0725-01, от 23.05.2014 №9802/04/2014/0313-01, от 21.10.2013 №1980227081505001Н. В остальной части заявленных требований в удовлетворении отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью  «ПромСпецСтрой»  (далее – ООО «ПромСпецСтрой», кредитор)   обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое определение и разрешить вопрос по существу об отказе в удовлетворении заявления ОАО «АК БАРС»   об увеличении размера требования и включении его требования  в сумме 163914390 рублей 06 копеек, в том числе установлении статуса залогового кредитора в отношении задолженности в размере 161458231 рубля 62 копеек в реестр требований кредиторов ООО «Фаренгейт».

В обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, указал, что  судом необоснованно приняты заявленные уточненные требования кредитора. Заявитель апелляционной жалобы полагает, что  ОАО «АК БАРС» было заявлено новое основание требования и увеличена сумма требования. Данное заявление нельзя расценивать только как увеличение размера требования, поскольку заявлено основание, которого на момент предъявления в суд требования о включении в реестр требований кредиторов для цели участия в первом собрании кредиторов у заявителя не существовало. Приняв увеличение требования, заявленного по новым основаниям, суд первой инстанции нарушил статью 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве), пункт 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее – Постановление Пленума № 35), пункт 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" (далее – Постановление Пленума № 13). Таким образом, суд должен был выделить вновь заявленные суммы в отдельное производство и рассмотреть их в очередной процедуре банкротства. В данном случае  обжалуемым определением нарушаются права кредиторов и  положение статьи 4 Закона о банкротстве об определении состава и размера денежных обязательств и обязательных платежей на день подачи заявления в суд в процедуре наблюдения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда жалоба принята к производству, ее рассмотрение назначено на 23.06.2015,  по делу объявлялся перерыв.

От иных лиц, участвующих в деле, в материалы дела отзывы не поступали. Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная  жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО «ПромСпецСтрой» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель и.о. конкурсного управляющего ООО «Фаренгейт» Трубачёва М.И. письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, пояснил, что не согласен с обжалуемым определением.

Представитель ОАО «АК БАРС» письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, доводы апелляционной жалобы отклонил.   Представителем ОАО «АК БАРС» заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно:  копий протоколов  внеочередного  собрания участников ООО «Фаренгейт» от 17.06.2011, от 06.11.2012, от 13.12.2013 на которых приняты решения  об одобрении крупной сделки - заключении договоров  залога недвижимого имущества с ОАО             «АК БАРС» в обеспечении исполнения обязательств ООО «Фруктовая компания» по кредитным договорам; копий  решений единственного  участник ООО «Фаренгейт» от 10.10.2013,  09.07.2013, 06.06.2014, 11.08.2014, 25.03.2014, 11.08.2014, которыми приняты решения   об одобрении крупной сделки – договора залога недвижимого имущества с ОАО «АК БАРС» в обеспечении исполнения обязательств ООО «Фруктовая компания» по соглашению  на предоставления кредита, об одобрении крупной сделки – заключение договора залога недвижимого имущества с ОАО «АК БАРС» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Фруктовая компания» по договору на открытие кредитной линии под лимит задолженности;  об одобрении крупной сделки – заключении между ООО «Фаренгейт» и ОАО «АК БАРС»  дополнительных соглашений к договору об ипотеке объекта незавершенного строительства и права аренды земельного участка  № 112/02-9802Н от 17.06.2011, договору об ипотеке объекта незавершенного строительства  и права аренды земельного участка  № 191/02-9802Н от 07.11.2012, договору об ипотеке объекта незавершенного строительства и права аренды земельного участка № 203/02-9802Н от 21.03.2013; о передаче в залог ОАО «АК БАРС» во исполнении обязательств Поникаевой Ю.Н. имущества  ООО «Фаренгейт»  - объекта незавершенного строительства площадью застройки 3012,5 кв.м, права аренды земельного участка, на котором расположен объект  площадью  9 097 кв.м.

Судом в соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  указанные документы приобщены в материалы дела в обоснование возражений ОАО «АК БАРС» на доводы заявителя апелляционной жалобы.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

1) 17.06.2011 между ОАО «АК БАРС» (кредитор) и ООО «Фруктовая компания» (заемщик) подписан договор на открытие кредитной линии под лимит выдачи №112/02/9802. В соответствии с условиями договора кредитор обязуется открыть заемщику кредитную линию с установлением общего максимального размера предоставленных заемщику средств 50 000 000 рублей, с уплатой кредитору процентов за пользование предоставленным кредитом в размере 13 процентов годовых (п. 1.1., п. 1.2.). Дополнительными соглашениями № 2 от 02.07.2013 сторонами согласовано изменение процентной ставки до 14 % годовых, соглашением № 4 от 11.08.2014 – до 15 % годовых.

Всего выдано кредита – 50 000 000 рублей, из них погашено 6 000 000 рублей. Задолженность по кредиту составила 44 000 000 рублей.

Факт выдачи кредита подтверждается представленными в материалы дела копиями банковских ордеров за период с 29.06.2011 по 16.12.2011, выписками по ссудному счету.

В соответствии с представленным кредитором расчетом начислены проценты за пользование кредитом с 30.06.2011 по 23.12.2014 в размере 21 435 008 рублей 76 копеек, из них погашено 19 384 448 рублей 17 копеек, задолженность составила 2 050 520 рублей 59 копеек.

Срок пользования траншем до 36 месяцев (п. 1.3.). Дополнительным соглашением №2 от 09.07.2013 срок пользования каждым траншем продлен до 48 месяцев, соглашением от 11.08.2014 – до 65 месяцев.

В силу п. 1.4. Договора количество предоставляемых кредитором заемщику траншей не ограничено. Совокупная сумма выданных траншей (частей) кредита не может превышать лимита выдачи открытой кредитной линии, указанной в п. 1.1. Договора. возврат каждого полученного транша осуществляется ежемесячно равными долями, до 10 числа каждого месяца, начиная с 25 месяца срока пользования траншем, проценты за пользование предоставленным траншем уплачиваются до 10 числа включительно каждого месяца. Дополнительным соглашением № 2 от 09.07.2013 внесены изменения, возврат каждого полученного транша осуществляется ежемесячно, начиная с августа 2013 по август 2014 года по 500 000 рублей, начиная с сентября 2014 года по 4 400 000 рублей, проценты за пользование предоставленным траншем уплачиваются до 10 числа включительно каждого месяца. Соглашением № 4 от 11.08.2014 изменен порядок возврата сумм выданных траншей, возврат каждого полученного транша осуществляется ежемесячно с ноября 2014 года по декабрь 2014 – по 250 000 рублей, с января 2015 по май 2015 – по 600 000 рублей, с июня 2015 по ноябрь 2016 – по 2 250 000 рублей.

Согласно п. 4.1. Договора возврат суммы предоставленного кредита, уплата процентов за пользование предоставленным кредитом производится заемщиком самостоятельно, в соответствии с графиками платежей, указанными в п. 1.3. Договора.

Пунктом 5.1. Договора предусмотрено, что сумма кредита, не возвращенного заемщиком в установленные п. 4.1. сроки, считается суммой просроченного кредита. Заемщик помимо процентов за пользование предоставленным кредитом, указанных в п. 1.2. Договора, уплачивает по требованию кредитора проценты за пользование чужими денежными средствами в размере однократной ставки указанных в п. 1.2. договора процентов, на сумму просроченного кредита за каждый день просрочки. Настоящий пункт не применяется, если вся сумма транша возвращается в срок, определенный в качестве окончания срока действия договора.

В соответствии с условиями договора за период с 11.07.2014 по 23.12.2014 начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 6904 рубля 10 копеек, из них погашено – 1 150 рублей 67 копеек, задолженность составила 5 753 рубля                       43 копейки.

В соответствии с п. 5.3. договора в случае ненадлежащего исполнения заемщиком обязанностей по уплате процентов за пользование предоставленным кредитом кредитор вправе потребовать от заемщика уплаты неустойки в размере 0,1 процентов от неуплаченной суммы процентов за пользование предоставленным кредитом за каждый день просрочки.

В соответствии с условиями договора начислены пени на просроченные проценты за период с 11.07.2014 по 23.12.2014 в сумме 72 446 рублей 65 копеек, из них погашено                  1 951 рубль 48 копеек, задолженность составила 70 495 рублей 17 копеек.

В обеспечение исполнения обязательств по договору на открытие кредитной линии под лимит задолженности №112/02/9802 от 17.06.2011 между ОАО «АК БАРС» и ООО «Фаренгейт» (поручитель) подписан договор поручительства № 112/02/9802П2 от 03.04.2014 (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 11.08.2014, по условиям которого ООО «Фаренгейт» приняло на себя обязательство отвечать солидарно с заемщиком по всем обязательствам, вытекающим из договора №112/02/9802 от 17.06.2011.

Согласно пункту 1.2 договора поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и заемщик, включая возврат кредита, уплату иных платежей, процентов за пользование кредитом, процентов за пользование чужими денежными средствами, неустойки, а также возмещения иных расходов и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства заемщиком.

Пунктом 4.1 договора стороны установили срок действия договора – с момента его подписания и до 16.11.2019 включительно.

Между ОАО «АК БАРС» (залогодержатель) и ООО «Фаренгейт» (залогодатель) заключен договор об ипотеке объекта незавершенного строительства и права аренды земельного участка №112/02-9802Н от 17.06.2011, согласно которому залогодатель в обеспечение обязательств ООО «Фруктовая компания» по договору