Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.06.2015 по делу n А33-26708/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

мониторинга соблюдения таких требований.

Предварительное уведомление работодателя, заказчика работ (услуг), принимающей (приглашающей) стороны о проведении внеплановой выездной проверки по основанию, указанному в подпунктах 2 и 3 пункта 5 настоящей статьи, не допускается (пункт 10 статьи 32 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ).

По согласованию с органом прокуратуры в установленном законодательством Российской Федерации порядке внеплановая выездная проверка в силу пункта 9 статьи 32 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ проводится органом государственного контроля (надзора) только по основанию, указанному в подпункте 2 пункта 5 настоящей статьи.

Таким образом, действующее законодательство не предусматривает предварительное уведомление работодателя, заказчика работ (услуг), принимающей (приглашающей) стороны о проведении внеплановой выездной проверки в случае, когда в результате проводимого органом государственного надзора мониторинга соблюдения обязательных требований, выявлен факт возможного нарушения работодателем, заказчиком работ (услуг), принимающей (приглашающей) стороной указанных требований.

С учетом изложенного, апелляционный суд не находит процессуальных нарушений при проведении проверки.

Таким образом, у прокурора имелись основания для возбуждения дела об административном правонарушении (пункт 1 части 1 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  до внесения в статью изменений Федеральным законом от 14.10.2014 № 307-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.07.2012 № 711 (далее – Положение от 13.07.2012 № 711), Федеральная миграционная служба (ФМС России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по федеральному государственному контролю (надзору) и предоставлению (исполнению) государственных услуг (функций) в сфере миграции.

Согласно пункту 5 Положения от 13.07.2012 № 711 Федеральная миграционная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через свои территориальные органы на окружном, межрегиональном уровнях и в субъектах Российской Федерации.

Согласно пункту 7.13.20. Положения от 13.07.2012 № 711 Федеральная миграционная служба осуществляет производство по делам об административных правонарушениях в пределах установленной компетенции.

В силу части 1 статьи 23.67 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях органы, уполномоченные на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Исходя из пункта 3 части 2 указанной статьи, рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в части 1 настоящей статьи, вправе руководители структурных подразделений территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, их заместители.

Дело об административном правонарушении рассмотрено и оспариваемое постановление вынесено заместителем начальника отдела Управления Федеральной миграционной службы по Красноярскому краю в Октябрьском районе г. Красноярска.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что дело об административном правонарушении рассмотрено и оспариваемое постановление вынесено уполномоченным должностным лицом в соответствии с компетенцией, установленной законом.

Нарушений процедуры привлечения общества к административной ответственности, в том числе, при составлении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и вынесении оспариваемого постановления, в ходе рассмотрения дела арбитражным судом не установлено.

В силу части 1 статьи 2.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в раз-мере от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона вмененного обществу правонарушения состоит в неисполнении принимающей стороной обязанности в связи с осуществлением миграционного учета.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ) миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства - деятельность по фиксации и обобщению предусмотренных настоящим Федеральным законом сведений об иностранных гражданах и о лицах без гражданства и о перемещениях иностранных граждан и лиц без гражданства.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ миграционный учет осуществляется в целях формирования полной, достоверной, оперативной и актуальной информации о перемещениях иностранных граждан, необходимой для прогнозирования последствий указанных перемещений, а также для систематизации сведений о перемещениях иностранных граждан. Миграционный учет включает в себя регистрацию по месту жительства и учет по месту пребывания.

В силу части 1 статьи 9 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ при осуществлении миграционного учета уполномоченными органами осуществляется сбор, фиксация, хранение, обобщение и использование, в том числе следующих сведений об иностранном гражданине: вид и реквизиты документа, подтверждающего право на пребывание (проживание) в Российской Федерации; цель въезда в Российскую Федерацию; заявленные сроки пребывания (проживания) в Российской Федерации, дата постановки на учет по последнему месту пребывания и его адрес, даты постановки на учет и снятия с учета по предыдущим местам пребывания и их адреса.

Частью 2 статьи 8 Федерального закона Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ предусмотрено, что основанием для постановки на миграционный учет является факт въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию.

Согласно части 1 статьи 8 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ правила и порядок осуществления миграционного учета устанавливаются Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 № 9 утверждены Правила осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, устанавливающие порядок осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 2 части 2 и пунктом 3 части 3 статьи 20 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания должно быть представлено в орган миграционного учета принимающей стороной в течении одного рабочего дня, следующего за днем прибытия в место пребывания, - в случаях, когда указанный иностранный гражданин находится в гостинице или в иной организации, оказывающей гостиничные услуги, в санатории, доме отдыха, пансионате, кемпинге, на туристской базе, в детском оздоровительном лагере, медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или учреждении социального обслуживания.

Согласно пункту 44 Постановления Правительства Российской Федерации  от 15.01.2007 № 9 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (в редакции  Постановления Правительства Российской Федерации   от 07.03.2014 № 172 «О внесении изменений в пункт 44 Правил осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», действующей в момент совершения вменяемого правонарушения), по прибытии иностранного гражданина в организацию, оказывающую гостиничные услуги (за исключением гостиниц), в санаторий, дом отдыха, пансионат, в детский оздоровительный лагерь, на туристскую базу, в кемпинг, больницу либо в иное учреждение здравоохранения или социального обслуживания, либо в специальное учреждение для социальной реабилитации лиц без определенного места жительства, либо в учреждение, исполняющее административное наказание, администрация соответствующей организации (учреждения) обязана в течение 1 рабочего дня, следующего за днем его прибытия в место пребывания, уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы о прибытии иностранного гражданина путем направления (передачи) уведомления о прибытии для его постановки на учет по месту пребывания.

В постановлении №11307 от 19.12.2014 установлено следующее.

- 15.07.2014 Прокуратурой Октябрьского района города Красноярска совместно с отделом УФМС по Красноярскому краю в Октябрьском районе г. Красноярска в рамках осуществления надзора за соблюдением миграционного законодательства проведена выездная проверка по адресу: г. Красноярск, ул. Академика Киренского, д. 2 «и», пом. 504.

- В ходе проверки по указанному адресу в помещении №504 выявлен гражданин Таджикистана Кушбоев А.Ш. При проверке документов выявлено, что Кушбоев А.Ш. прибыл на территорию РФ 11.07.2014. Согласно объяснений Кушбоевой Н.М., Кушбоева А.Ш., данных в ходе выездной проверки установлено, что гр. Кушбоев Н.М. с 11.07.2014 фактически проживает по адресу: г. Красноярск, ул. Академика Киренского, д. 2 «и», пом. 504.

- 16.07.2014 в отдел УФМС России по Красноярскому краю в Октябрьском районе г. Красноярска ООО КА «Перспектива» было представлено уведомление о прибытии гражданина Кушбоева А.Ш. в место пребывания по адресу: г. Красноярск, ул. Академика Киренского, д. 2 «и», пом. 504. Следовательно, в установленный срок до 12.04.2014 уведомление о прибытии вышеуказанного иностранного гражданина в отдел УФМС России по Красноярскому краю в Октябрьском районе представлено не было.

- Факт несвоевременного уведомления о прибытии Кушбоева А.Ш. в место пребывания по указанному адресу подтверждается постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.07.2014, уведомлением ООО КА «Перспектива» от 16.07.2014, актом проверки №270 от 15.07.2014, объяснениями Кушбоевой Н.М. от 15.07.2014, объяснениями Кушбоева А.Ш. от 15.07.2014, журналом ООО КА «Перспектива».

Постановлением №11307 от 24.07.2014 закреплены следующие обстоятельства.

- 15.07.2014 Прокуратурой Октябрьского района города Красноярска совместно с отделом УФМС по Красноярскому краю в Октябрьском районе г. Красноярска в рамках осуществления надзора за соблюдением миграционного законодательства проведена выездная проверка по адресу: г. Красноярск, ул. Академика Киренского, д. 2 «и», пом. 504.

- В ходе проверки по указанному адресу в помещении №504 выявлен гражданин Таджикистана Кушбоев А.Ш. При проверке документов выявлено, что Кушбоев А.Ш. прибыл на территорию РФ 11.07.2014. Согласно объяснений Кушбоевой Н.М., Кушбоева А.Ш., данных в ходе выездной проверки установлено, что гр. Кушбоев Н.М. с 11.07.2014 фактически проживает по адресу: г. Красноярск, ул. Академика Киренского, д. 2 «и», пом. 504.

- Проверкой установлено, что ООО КА «Перспектива» как организация, оказывающая гостиничные услуги не уведомила в установленный законом срок отдел УФМС России по Красеноярскому краю в Октябрьском районе г. Красноярска о прибытии иностранного гражданина Кушбоева А.Ш. в гостиницу 11.07.2014, уведомление о прибытии Кушбоева А.Ш. в гостиницу поступило в ОУФМС России по Красноярскому краю в Октябрьском районе г. Красноярска 16.07.2014, то есть по истечении одного рабочего дня, следующего за днем его прибытия в место пребывания.

Таким образом, и постановление о возбуждении дела, вынесенное прокурором, и постановление по делу об административном правонарушении основаны на материалах проверки соблюдения миграционного законодательства.

В соответствии с частью 1 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Таким образом, в качестве таких доказательств могут быть использованы и документы, собранные в ходе проверки.

Часть 3 этой же статьи закрепляет, что не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Как было указано ранее, апелляционный суд пришел к выводу о том, что при проведении прокурорской проверки нарушений законодательства допущено не было.

Изучив материалы, собранные в ходе проверки, апелляционный суд приходит к выводу, что они подтверждают совершение обществом вменяемого ему административного правонарушения.

На странице 5-6 домовой (поквартирной) книги за №22 зарегистрирован Кушбоев А.Ш., указано, что он въехал 15.07.2014 (л.д. 74).

Апелляционный суд отмечает, что эта книга не имеет ни указания на юридическое лицо, которому она принадлежит, ни адреса, по которому она ведется, ни сведений о лице, которое вносит запись. В связи с этим апелляционный суд не принимает данную книгу в качестве достоверного доказательства.

Вместе с тем согласно информации об учетном деле, на территорию Российской Федерации  Кушбоев А.Ш. въехал 11.07.2014 (л.д. 150).

Данный факт не отрицают лица, участвующие в деле. Однако представитель Общества поясняет, что въехав 11.07.2014 в Российскую Федерацию, в гостиницу, принадлежащую ООО КА «Перспектива», Кушбоев А.Ш. приехал только 15.07.2014.

Вместе с тем, этот довод опровергается материалами проверки.

Согласно объяснений Кушбоевой Н.М., Кушбоева А.Ш., данных в ходе выездной проверки установлено, что гр. Кушбоев Н.М. с 11.07.2014 фактически проживает по адресу: г. Красноярск, ул. Академика Киренского, д. 2 «и», пом. 504 (л.д. 147 и 148).

Представитель Общества указывает, что данные пояснения получены с нарушением норм федерального закона, ссылаясь на следующие обстоятельства.

17.07.2014 руководителем общества, с участием переводчика Ахмедовой Ш.А.,