Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.06.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

счет ООО «НОРМА» в качестве взноса в уставный капитал по распоряжению директора ООО «Профессионал» Овчинникова Д.В., который на момент указанного перечисления являлся также директором и учредителем                                        ООО «КрасЮгАлко».

Согласно сведениям по форме 2 НДФЛ численность ООО «НОРМА» в 2009 году на 36% (5 человек) и численность ООО «КрасЮгАлко» в 2009 году на 62% (16 человек) состояла из работников, которые в 2008 году работали в ООО «МСТА-ОПТ».

Согласно тем же сведениям по форме 2НДФЛ Овчинников Д.В., Спирина О.П.,                     Белостоков А.Н., Абросимов А.А. (в период 2007-2008 годы), Попов А.П. (2007 год) получали доход от ООО «МСТА-ОПТ».

При этом указанные обстоятельства взаимозависимости сводятся к следующему выводу о  получении заявителем  необоснованной налоговой выгоды.

Решением Инспекции от 30.09.2008 № 52 ООО «МСТА-ОПТ» было привлечено к налоговой ответственности, которым названному обществу были доначислены налоги, пени и штрафы  в общем размере 51 973 тыс. рублей налогов, пеней и штрафов. Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 11.01.2009 по делу № А74-2410/2008, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций, решение от 30.09.2008 № 52 признано недействительным в части доначислений в сумме 5399,2 тысяч рублей, в остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

По данным бухгалтерского баланса ООО «МСТА-ОПТ» по состоянию на 01.01.2009 на балансе данного общества числились запасы балансовой стоимостью 102 385 000 рублей, а также готовая продукция балансовой стоимостью 94 772 000 рублей.

20.04.2009 ООО «МСТА-ОПТ» было снято с учета в Инспекции и поставлено на учет в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы №18 по г. Москве. 30.11.2010 общество снято с регистрационного учета в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №18 по г. Москве 30.11.2010 и зарегистрировано в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Республике Тыва. Согласно ответу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Республике Тыва от 01.11.2012. №06-21/08136@ за период нахождения на учете ООО «МСТА-ОПТ» погашение задолженности по налогам не производилось, 27.12.2012 принято решение о списании задолженности по налогам в связи с завершением 27.11.2012 конкурсного производства в отношении ООО «МСТА-ОПТ» и его ликвидации.

Таким образом, получение обществом необоснованной налоговой выгоды следует из обстоятельств неуплаты соответствующих налогов со стороны ООО «МСТА-ОПТ», в том числе НДС, с последующей реализацией товаров заявителю.

Согласно позиции налогового органа такая реализация товаров, при которой                    ООО «МСТА-ОПТ» НДС от реализации товаров не уплачивается, а ООО «НОРМА» заявляется к вычету (возмещению) стала возможной именно в силу вышеуказанных обстоятельств наличия родственных связей и чередования в названных обществах учредителей и руководителей.

Суд апелляционной инстанции полагает, что данные обстоятельства позволяют сделать вывод о взаимозависимости, поскольку статья 20 Кодекса в качестве критериев взаимозависимости помимо подчиненности физических лиц, наличия родственных связей между конкретными налогоплательщиками, указывает иные случаи, когда имеется влияние на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Реализация товаров без уплаты НДС с их последующем вычетом (возмещениям) соответствует данным критериям.

Апелляционный суд не согласен с доводом жалобы о том, что взаимозависимость может быть установлена только для целей статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации. Данная норма указывает взаимозависимость как одно из обстоятельств, при наличии которого налоговые органы вправе проверять правильность применения цен по сделкам; но данной нормой применение понятия взаимозависимости не ограничивается.

В силу обоснованности вывода налогового органа о взаимозависимости ООО «МСТА-ОПТ», ООО «КрасЮгАлко», ООО «НОРМА» апелляционный суд не принимает довод жалобы о том, что налогоплательщик не может отвечать за действия иных лиц и что на общество не могут быть возложены  негативные последствия неправомерных действий другого лица (ООО «МСТА-ОПТ»). Все указанные юридические лица - ООО «МСТА-ОПТ», ООО «КрасЮгАлко», ООО «НОРМА» являются правовыми конструкциями, используемые выявленными налоговым органом физическими лицами в целях участия в предпринимательской деятельности и получения прибыли.

По мнению суда апелляционной инстанции, недопустимо использование участниками гражданского оборота своих прав на создание юридических лиц и ведение их деятельности с использование гражданско-правовых механизмов и инструментов таким образом, что бы уклониться от исполнения своих публичных обязанностей, в частности, по уплате в бюджет налогов.

Кроме вышеуказанных обстоятельств следует обратить внимание на то, что  налоговый орган при исследовании обстоятельств поставок товаров от ООО «МСТА-ОПТ» через ООО «КрасЮгАлко» к ООО «НОРМА» также установил фактическое отсутствие таких поставок.

ООО «МСТА-ОПТ», ООО «НОРМА», ООО «КрасЮгАлко» и их обособленные подразделения в период с 2009 года по 2010 год располагались по одним и тем же адресам: 655002, г. Абакан, ул. Саралинская, 1А; 655002, г. Абакан, ул. Гагарина, 2 пом. 4; 655002,                           г. Абакан, ул. Таштыпская, 06; 655004, г. Абакан, ул. Итыгина, 18; 660061, г. Красноярск,                         ул. Калинина, 49,9.

В товарно-транспортных накладных за 2009 год (от ООО «КрасЮгАлко.» в адрес                          ООО «НОРМА»), представленных ООО «НОРМА», в графе «груз получил/груз принял», значится подпись Топоева Родиона Алексеевича.

Допрошенный в качестве свидетеля Топоев Р.А. дал следующие показания:

- в 2008 году работал кладовщиком в ООО «МСТА ОПТ», с января 2009 года по июль 2009 года числился кладовщиком в ООО «КрасЮгАлко», а с августа 2009 года по февраль 2011 года работал кладовщиком в ООО «НОРМА», в должностные обязанности входило принятие и отгрузка товара;

- рабочее место в период работы в указанных организациях (2008-2010 годы) располагалось по адресу: г. Абакан, ул. Саралинская,1А. Как следует из показаний Топоева Р.А. товар ООО «МСТА-ОПТ», ООО «КрасЮгАлко», ООО «НОРМА» хранился в одном большом, общем складе, расположенном по указанному выше адресу;

- трудовые отношения с указанными организациями были оформлены официально, затруднился пояснить, кем был подписан трудовой договор со стороны ООО «МСТА-ОПТ», со стороны ООО «КрасЮгАлко» трудовой договор подписывал Овчинников Д.В., со стороны                      ООО «НОРМА» - Белостоков А.Н. Заработную плату получал по адресу, г. Абакан ул. Саралинская 1А, бухгалтерия ООО «МСТА-ОПТ», ООО «НОРМА» и ООО «КрасЮгАлко» находилась в одном кабинете;

- инициаторами его перевода из ООО «МСТА-ОПТ» в                                                          ООО «КрасЮгАлко», из ООО «КрасЮгАлко» в ООО «НОРМА» являлись руководители указанных организаций: Орлов В.К., Белостоков А.Н., Овчинников Д.В.;

- при переходе на работу из ООО «МСТА-ОПТ» в ООО «КрасЮгАлко»и из                        ООО «КрасЮгАлко» в ООО «НОРМА» рабочее место, должностные обязанности, характер и режим работы, заработная плата, подотчет товара не изменились. Передача товара другим кладовщикам не производилась, товар постоянно оставался в его подотчете;

- при миграции ООО «МСТА-ОПТ» в Москву, товар со склада ООО «МСТА-ОПТ» не вывозился, при переходе в ООО «КрасЮгАлко» товар ООО «МСТА-ОПТ» оставался в его подотчете;

- ООО «КрасЮгАлко» и ООО «НОРМА» располагались на одной территории по адресу: г. Абакан ул. Саралинская, 1 А, склад ООО «КрасЮгАлко» и склад ООО «НОРМА» фактически являлись одним помещением, располагавшимся по указанному выше адресу, инвентаризация товаров на складе проводилась ежемесячно, общая по товарам ООО «НОРМА» и ООО «КрасЮгАлко» совместно, раздельного учета не было, так как склад был один (общий);

- в отношении реализации, в рамках которой ООО «НОРМА» были заявлены спорные налоговые вычеты, Топоев Р.А. пояснил, что фактической передачи товара от                                        ООО «КрасЮгАлко» в ООО «НОРМА» не было, передача товара была формальная, только по документам. Документы (товарно-транспортные накладные) подписывались им формально, товар фактически не принимался.

Иные лица, допрошенные в качестве свидетелей - работники ООО «КрасЮгАлко» и                   ООО «НОРМА», а именно: Вдовин Р.Е. (протокол допроса от 19.09.2012 №18), Струкова А.В. (протокол допроса от 21.09.2012 №30), Габерлас А.В. (протокол допроса от 25.09.2012 №20), Сухов А.С. (протокол допроса от 25.09.2012 №16), Моруденко Е.С. (протокол допроса от 26.09.2012 №29); Богомазова Е.Л. (протокол допроса от 27.09.2012 №19), Дрозденко P.P. (протокол допроса от 02.10.2012 №17) дали показания соответствующие вышеуказанным, в частности о том, что склад для хранения товаров ООО «НОРМА» находился по адресу, г. Абакан ул. Саралинская 1 А. Заявитель апелляционной жалобы обращает внимание на неточности и противоречия в показаниях, вместе с тем, наличие противоречий в показаниях не позволяет подтвердить и доводы налогоплательщика. Общество указывает, что налоговый орган превратно толкует показания свидетелей. Ознакомившись с имеющимися в материалах дела свидетельскими показаниями, апелляционный суд соглашается с прочтением ответов свидетелей так как их приводит налоговый орган.  Кроме того, выводы налогового органа основываются не только на показаниях свидетелей но их верность подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

В материалы дела представлен договор аренды обществом «НОРМА» нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Абакан ул. Саралинская 1А, площадью 8,25 кв.м, для офисного помещения от 01.01.2010 б/н.

Вместе с тем согласно представленным ООО «НОРМА» 29.05.2012 документам (товарно-транспортным накладным за 2009 год) в графе грузополучатель/пункт разгрузки товара указан адрес: г. Абакан, ул. Таштыпская, 06, склад №2.

Согласно документам, представленным обществом в ответ на требование Инспекции от 30.03.2012, и документам, представленным  ООО «КрасЮгАлко» на требование от 21.05.2012, транспортные услуги по доставке груза от ООО «КрасЮгАлко» (г. Красноярск) до                                  ООО «НОРМА» (г. Абакан) осуществлял индивидуальный предприниматель Родионов Андрей Николаевич (ИНН 190158036520), водителем-экспедитором являлся Ковригин Виталий Валерьевич (подтверждающие документы: загрузочные листы, транспортные разделы к товарно-транспортным накладным,), грузополучателем со стороны ООО «НОРМА» являлся Топоев Родион Алексеевич (подтверждающие документы: товарно-транспортные накладные, транспортные разделы к товарно-транспортным накладным), кладовщиком со стороны                                 ООО «КрасЮгАлко» являлся Сенкевич Олег Витальевич (подтверждающие документы: товарно-транспортные накладные, транспортные разделы к товарно-транспортным накладным).

Кладовщик ООО «КрасЮгАлко» - Сенкевич О.В. в ходе допроса (протокол от 14.09.2012 № 12), подтвердив факт работы в период с 01.01.2009 по 31.12.2010 заведующим складом                           ООО «КрасЮгАлко» по адресу: г.Красноярск, ул. Калинина 49, отрицал знакомство с Ковригиным В.В. и подписание документов.

Ковригин В.В. в ходе допроса (протокол допроса от 19.07.2012 № 9) дал показания о том, что в 2009 году работал в ООО «Енисейская промышленная компания «Транспорт» водителем, в 2010 году работал водителем в ООО «Ровито». С индивидуальным предпринимателем. Родионовым А.Н. Ковригин В.В. не знаком, в 2009-2010 годах у индивидуального предпринимателя Родионова А.Н. не работал. В 2009-2010 годах услуги по перевозке груза из ООО «КрасЮгАлко» (г. Красноярск) в ООО «НОРМА» (г. Абакан) не оказывал. Адрес погрузки товара для ООО «НОРМА» (г. Красноярск, ул. Пограничников, 28, стр. 23, пом. 2, лит. Г19, ком. 3, 4, 5) не знаком свидетелю, по вышеуказанному адресу никогда не был. Расчет за перевозку груза для  ООО НОРМА» в 2009-2010 годах с Ковригиным В.В. не производил. В графе «принял водитель-экспедитор» в загрузочных листах, представленных ООО «НОРМА» и                                  ООО «КрасЮгАлко», стоит не его подпись.

В свою очередь допрошенный в качестве свидетеля Родионов А.Н. (протокол от 14.06.2013 № 8) дал показания о том, что при оказании транспортных услуг товар от поставщика принимает (передает покупателю) экспедитор либо водитель - экспедитор, на основании товарно-транспортной накладной. При трудоустройстве со всеми физическими лицами заключаются трудовые договоры, транспортные услуги с привлечением физических лиц, официально не трудоустроенных, не осуществлялись.

Однако судом апелляционной инстанции установлено, что ИП Родионовым А.Н. сведения по форме 2НДФЛ за Ковригина В.В. за 2009-2010 годы не представлялись.

В ходе проведенного допроса Родионов А.Н. пояснил, что брал у ООО «НОРМА» займы для выплаты заработной платы работникам, при этом не смог уточнить каким образом производился возврат заемных денежных средств, а также не смог вспомнить каким образом                   ООО «НОРМА» производило расчет за оказанные им транспортные услуги.

Кроме того, согласно документам, представленным ИП Родионов А.Н., в ответ на требование Инспекции от 14.06.2012 № 13727  его работники в 2009-2010 годах принимались на должности водителей и механика, должности экспедитора либо водителя-экспедитора у                            ИП Родионова А.Н. отсутствуют. Место работы водителей, механика, указанное в трудовых договорах, находилось по адресу: г. Абакан ул. Саралинская 1 А, что соответствует адресу места нахождения обществ «КрасЮгАлко», «МСТА-ОПТ» и ООО «Норма».

Согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц, содержащимся в базе данных федерального информационного ресурса (ФИР), Родионов А.Н. является учредителем (с долей участия 50%.ООО «Тайга») (ИНН-190109410), с юридическим и фактическим адресом местонахождения которого также является  г. Абакан, ул. Саралинская, 1А. Вторым учредителем ООО «Тайга» с долей участия 50% является Орлова Марина Борисовна, которая является супругой  Орлова В.К. – учредителем и руководителем обществ в разное время обществ «КрасЮгАлко», «МСТА-ОПТ».

Инспекция в ходе проведенной проверки также установила, что HINO RANGER, государственный номер С719ВУ, указанный в качестве транспортного средства доставки товаров от ООО «КрасЮгАлко» (г. Красноярск) до ООО «НОРМА» (г. Абакан), имеет разрешенную максимальную массу 12,4 тонны, масса транспортного средства без нагрузки составляет                          6,79 тонны (ответ МРЭО Государственной инспекции безопасности дорожного движения от 25.07.2012 № 22/4538). Однако согласно данным счетов-фактур, в частности счета-фактуры от 22.12.2009 и соответствующей товарно-транспортной накладной перевозка товаров осуществлялась в значительном