Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 по делу n А33-4688/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

понятия розничной торговли. В редакции указанной статьи, действующей с 1 января 2006 года, под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Согласно пункту 1 статьи 11 Кодекса институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Согласно Государственному стандарту Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения», принятому и введенному в действие постановлением Госстандарта Российской Федерации от 11.08.1999 № 242-ст, оптовая торговля - торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием. При этом к розничной торговле не относится реализация товаров в соответствии с договорами поставки.

В силу статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации» разъясняется, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе, приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Пунктом 34 Постановления Федеральной службы Государственной статистики от 03.11.2004        № 50 «Об утверждении порядка заполнения и представления унифицированных форм федерального государственного статистического наблюдения» установлено, что в целях статистического наблюдения, оборот оптовой торговли представляет собой выручку от реализации товаров, приобретенных ранее на стороне, для перепродажи юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям в целях профессионального использования (дальнейшей переработки или продажи). При этом, обязательным признаком операции, относимой к оптовой торговле, является наличие счета-фактуры на отгрузку товара, в то время как обязательным признаком операции, относимой к розничной торговле, является наличие кассового чека (счета) или иного заменяющего чек документа (пункт 31 Постановления).

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара, при этом, форма оплаты (наличный или безналичный расчет) и категория покупателей (физические или юридические лица) правового значения не имеют, однако, для правильной квалификации отношений, установлению подлежат фактические взаимоотношения сторон, их документальное оформление, способ реализации продавцом того или иного товара.

Судом апелляционной инстанции установлено, что налоговый орган по результатам проведенной  выездной налоговой проверки, отраженным в оспариваемом решении 18.12.2008               № 971/1, пришел к выводу о том, что предприниматель, неправомерно считая, что часть товара реализовывалась ею в розницу, неполно отразила сумму дохода, полученного от оптовой продажи товаров следующим контрагентам:

- юридическим лицам: АООТ «Иланский Райтопсбыт», ООО «Ассоль», Березовскому сельскому потребительскому обществу Абаканского райпотребсоюза, ЗАО «Торговый дом «ЛВК», Канскому районному потребительскому обществу, ОАО «Александрия», ООО «Фортуна-Плюс»,               ООО «Глория», ООО «НЛО», ООО «Удача плюс»;

- индивидуальным предпринимателям: Ахалаия Р.В., Поповой Д.Ю., Карле Н.Н., Нечепуренко Н.Н., Михалевой В.А., Прокопович Н.В., Сергеевой Л.В., Фрику В.Е., Щербиной Л.В., Чеченко Н.Н., Хетчикову В.Н., Соловьеву Ю.А., Романчук Н.В., Политику В.А., Каверзину А.М., Коршуновой Н.И., Воложаниной Е.П., Бельскому В.С., Абраменко Е.И., Степановой Л.И., Лебедеву В.П.,                   Маргатской Л.Л., Вишневскому А.М., Трумкеллер Л.М., Агафонову В.И., Агаповой Г.В.,                Алексеенко А.Д., Абдрейкину Г.Ф., Ашуровой Х.С., Альшанникову С.А., Болганюку В.С., Биткиной И.Ф., Вертеговой Е.М., Гафаровой С.В., Гамзиной Н.С., Гусак Н.В., Дякиной Г.И., Дякиной Л.В., Дигусаровой Т.И., Дроздову С.К., Дюковой Г.Л., Зублеву С.И., Зыковой Г.И., Комаровой О.В., Ковалеву С.А., Козыревой Л.П., Лапе А.С., Лупянниковой Н.И., Музафаровой О.А., Макаревич А.Н., Марковой Е.П., Морозову В.А., Москвиной Т.Н., Максимовой Л.А., Несивкину В.Ф., Раткевич Г.А., Павловой О.В., Павловой В.М., Сивцовой Г.Д., Салдиной В.В., Сулимовой Л.В., Садовнику И.С., Саакян С.А., Тятенковой Т.Я., Умаровой В.С., Хромовой О.Н., Хмелевой А.И., Штерцер А.В.,            Шабоха Н.Г., Шабанову Е.Т., Арешкиной О.А., Белоусовой Н.И., Беленок С.М., Исакову Ю.В., Манжуло Н.А., Рябовой Л.В., Такмакову А.М., Шкареденок Е.В., Половка О.П.

В свою очередь, согласно позиции заявителя, спорный объем товар реализовался указанным лицам именно в розницу, поскольку сделка оформлялась выдачей кассового чека, денежные средства поступали в кассы, отнесенные к розничной реализации. Целью приобретения, при розничной реализации товара, заявитель у покупателей не интересовался, договоры поставки не заключались, счета-фактуры не выставлялись.

Налоговый орган в подтверждение своего вывода о том, что заявителем фактически осуществлялась оптовая, а не розничная торговля, в том числе представил копии рукописных тетрадей с указанием фамилий и наименований организаций:

- «Раткевич», «Альшанников», «Хмелева», «Макаревич», «Степанова», «Зыкова», «Иланский РТС», «Биткина», «Лебедев В.П.», «Дроздов», «Шабанова», «Половка О.», «Павлова Ольга», «Ашурова», «Вишневский», «Дикусарова», «Ассоль», «Ковалев», «Попова Диана Юрьевна», «Рябова», «Комарова Оксана Владимировна», «Саакян», «Хромова», «Трумкеллер», «Несивкин», «Марковы», «Штерцер», «Лапа», «Маргатская», «Максимова»;

- копии «товарных отчетов», которые в числе прочих содержат записи фамилий: Абраменко, Ахалаия, Бельский, Воложанина, Гафарова, Дякина, Дюкова, Коршунова, Каверзин, Карле, Михалева, Морозов, Нечепуренко, Прокопович, Политик, Романчук, Соловьев, Сергеева, Чеченко, Хетчиков, Щербина, Шкареденок, Фрик.

Указанные документы были переданы налоговому органу по акту приема-передачи от 26.09.2007 Межрайонным отделом оперативно-розыскной части Управления по налоговым преступлениям Главного управления внутренних дел по Красноярскому краю, который, в свою очередь, получил данные документы в результате проведенных 20.07.2007 и 21.07.2007 в нежилых помещениях, расположенных по адресу: г. Канск, ул. Парижской Коммуны, 64/1 и ул. Эйдемана, 10, оперативно-розыскных мероприятий, что отражено в протоколах осмотра места происшествия от 20.07.2007 и от 21.07.2007. При проведении осмотра сотрудниками обнаружены и изъяты документы, перечень которых приведен в акте исследования предметов и документов от 24.07.2007.

Суд апелляционной инстанции на основании положений статей 32, 36, 82, 87 Кодекса, Закона Российской Федерации от 18.04.1991 № 1026-1 «О милиции», Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», Приказа Министерства Внутренних дела России и Министерства по налогам и сборам России от 22.01.2004 № 76/АС-3-06/37 «Об утверждении нормативных правовых актов о порядке взаимодействия органов внутренних дел и налоговых органов по предупреждению, выявлению и пресечению налоговых правонарушений и преступлений» соглашается с выводами суда первой инстанции о том, налоговый орган правомерно принял и оценил полученные документы в рамках выездной налоговой проверки. Данные документы в соответствии с главой 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат исследованию и оценке судом при решении вопроса о законности и обоснованности оспариваемого ненормативного акта налогового органа.

Кроме того, налоговым органом в материалы дела представлены документы, поступившие согласно направленным поручениям от индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, приобретавших товар у ИП Рубцовой А.Н. по адресам: г. Канск, ул. Эйдемана, 10 б, и ул. Парижской Коммуны, 64, в том числе:

- от ИП Арешкиной О.А. сопроводительное письмо с указанием, что товар у ИП Рубцовой А.Н. приобретался для дальнейшей перепродажи; кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 1472050 (без НДС), № 00195221 (без НДС), № 1495984 (без НДС), № 00183110 (без НДС)); товарные чеки за 2006 год (без указания фамилии и статуса покупателя, без подписей и печатей сторон);

- от ИП Беленок С.М. сопроводительное письмо с указанием, что товар у предпринимателя приобретался для дальнейшей перепродажи; договор купли-продажи с условием оплаты с отсрочкой платежа от 01.01.2006; акт выверки расчетов с Рубцовой А.Н. за период с 01.01.2006 по 31.12.2006; выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей; кассовые чеки за 2005 и 2006 годы (ККТ № 00042582); товарные чеки за 2005 год;

- от ИП Манжуло Н.А. сопроводительное письмо с указанием, что товар у ИП Рубцовой А.Н. приобретался для дальнейшей перепродажи; выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей; кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 00195221 (без НДС), № 1472050 (без НДС), № 1495984 (без НДС)); товарные чеки за 2006 год (без указания фамилии и статуса покупателя, без подписей и печатей сторон); сертификационные приложения;

- от ИП Такмакова А.М. сопроводительное письмо с указанием, что товар приобретался для дальнейшей перепродажи; договор купли-продажи с условием оплаты с отсрочкой платежа от 28.11.2007; реестры документов; кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 00183110 (без НДС), № 1495984 (без НДС), № 1472050 (без НДС), № 00195221 (без НДС)); товарные чеки за 2006 год (без указания фамилии и статуса покупателя, без подписей и печатей сторон);

- от ИП Белоусовой Н.И. выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей; сопроводительное письмо с указанием, что товар у Рубцовой А.Н. приобретался как для дальнейшей перепродажи, так и для личных нужд; копии чеков (без подписей и печатей); кассовые чеки 2006 год (ККТ № 00355102, № 00183110 (без НДС), № 1495984 (без НДС), № 1472050 (без НДС), № 00195221 (без НДС)); рукописные листы с перечнем товара (без указания фамилии и статуса покупателя, без подписей и печатей сторон); акт выверки расчетов с Рубцовой А.Н. за период с 01.01.2006 по 31.12.2006; товарные чеки за 2006 год;

- от ИП Исакова Ю.В. кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 1472050 (без НДС), № 00195221 (без НДС), № 00183110 (без НДС), № 1495984 (без НДС)) и товарные чеки за 2006 год (без указания фамилии и статуса покупателя, без подписей и печатей сторон);

- от ИП Рябовой Л.В. сопроводительное письмо с указанием, что товар у предпринимателя приобретался для дальнейшей перепродажи; кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 1472050 (без НДС), № 00195221 (без НДС), № 00183110 (без НДС)) и товарные чеки за 2006 год (без указания фамилии и статуса покупателя, без подписей и печатей сторон);

- от ИП Соловьева Ю.А. сопроводительное письмо с указанием, что товар у  ИП Рубцовой А.Н. приобретался для дальнейшей перепродажи; договор купли-продажи с условием оплаты с отсрочкой платежа от 01.01.2006;

- от ИП Прокопович Н.В. заявление с указанием, что товар у ИП Рубцовой А.Н. приобретался для дальнейшей перепродажи; договор купли-продажи с условием оплаты с отсрочкой платежа от 01.01.2006;

- от ОАО «Александрия» реестр документов за 2006 год, с указанием, что данный товар приобретался для перепродажи; рукописные листы с перечнем товара (без фамилий, подписей, печатей); накладные за 2006 год; кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 00355102, № 0042582, № 1497062 (с НДС), № 1511803 (без НДС), № 1507772 (без НДС), № 1472050 (без НДС), № 00183110 (без НДС), № 00195221 (без НДС), № 1495984 (без НДС)); копии чеков за 2006 год; товарные чеки за 2006 год; счет-фактура от 13.01.2006 № 15;

- от ООО «Глория» сопроводительное письмо с указанием, что данный товар приобретался для перепродажи; договор купли-продажи с условием оплаты с отсрочкой платежа от 01.01.2006; доверенность на имя директора Левченко С.В. на получение товара от Рубцовой А.Н. в 2004 году; кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 00355102, № 0042582, № 1472050 (и с НДС и без НДС),                             № 00183110 (и с НДС и без НДС), № 00195221 (и с НДС и без НДС), № 1495984 (и с НДС и без НДС)); накладные за 2006 год (либо неполные копии, либо без подписей со стороны Рубцовой А.Н.); рукописные листы с перечнем товара; товарные чеки за 2006 год (либо неполные копии, либо без подписей со стороны Рубцовой А.Н.);

- от ЗАО «Торговый дом «ЛВК» сопроводительное письмо с указанием, что товар у                              ИП Рубцовой А.Н. приобретался для осуществления предпринимательской деятельности; договор купли-продажи от 10.03.2005; акт сверки взаимных расчетов с ИП Рубцовой А.Н. по состоянию на 31.12.2006 (без подписи со стороны Рубцовой А.Н.); товарные чеки за 2005 год; кассовые чеки за 2006 год            (ККТ № 00042582,);

- от ООО «Удача Плюс» сопроводительное письмо с указанием, что товар у ИП Рубцовой А.Н. приобретался для последующей перепродажи; договоры поставки от 03.07.2006, от 04.07.2006, от 08.07.2006, от 13.07.2006, от 17.07.2006, от 20.07.2006, от 24.07.2006, от 27.07.2006, от 31.07.2006, от 03.08.2006, от 07.08.2006, от 10.08.2006, от 16.10.2006, от 19.10.2006, от 23.10.2006, от 26.10.2006, от 30.10.2006, от 02.11.2006, от 06.11.2006, от 09.11.2006, от 13.11.2006, от 16.11.2006, от 20.11.2006, от 23.11.2006, от 27.11.2006, от 30.11.2006, от 04.12.2006, от 07.12.2006, от 11.12.2006, от 13.12.2006, от 18.12.2006, от 21.12.2006, от 25.12.2006, от 28.12.2006, от 30.12.2006; рукописные накладные с перечнем товара (без подписей и печатей сторон); кассовые чеки за 2006 год (ККТ № 00355102);

- от ООО «НЛО» сопроводительное