Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.12.2013 по делу n А29-2791/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на момент совершения сделки.

Сделкой признается действие граждан и юридических лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Сделки  могут быть   разовыми и  длящимися.

Как определено в пунктах  2.1 и  2.2. договора поставки от 17.11.2010    основанием для поставки грунта является дополнительное соглашение по каждому месторождению, в котором Сторонами согласуются: срок поставки, стоимость грунта и месторасположение разрабатываемого месторождения.

Дополнительное соглашение подписывается уполномоченными представителями Сторон и с момента подписания является неотъемлемой частью  договора.

После выполнения работ по заготовке грунта в соответствующем месторождении на основе данных оперативного учета, организованного и осуществленного Поставщиком совместно с Покупателем, и данных осуществленной Покупателем (или привлеченными им лицами) маркшейдерской съемки, Стороны определяют фактические объемы (кубических метров) заготовленного в данном месторождении грунта, которые фиксируются в соответствующем акте выполненных работ.            

Согласно пункту 4.1. договора поставки, Покупатель  оплачивает Поставщику предоставленные и отпущенные ОПИ в месторождении по стоимости, определенной в дополнительном соглашении (по конкретному месторождению).

Расчет производится Покупателем за общее количество фактически поставленного грунта, рассчитанного по данным, содержащимся в товарных накладных, в течение 60 календарных дней, с даты получения счета-фактуры, выставленного на основании подписанной уполномоченными представителями Сторон товарной накладной (пункт 4.2. договора).          

К договору поставки  имеются  дополнительные соглашения  №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 8, 9, 10,  в соответствии с которыми цены на приобретаемый песок и ПГС в зависимости от месторождений составили от  4,54 руб. до 9,02 руб. за 1 куб.м (без НДС). 

Пунктами 2.1.2. всех дополнительных соглашений предусмотрено предоставление и отпуск общераспространенных полезных ископаемых (песка) в месторождениях в полном объеме по акту приемки-передачи месторождения под разработку. Предусмотрено также выставление товарных накладных на основании данных оперативного учета объема заготовленного в месторождении ОПИ, которые фиксируются в соответствующем акте.   

Срок действия дополнительных соглашений установлен до полного выполнения Сторонами принятых на себя обязательств.     

Дополнительными соглашениями от 01.01.2011 к дополнительному соглашению к Договору поставки от 17.11.2010 цены на приобретаемый песок и ПГС по месторождениям «Медвежье», «Гагарацкое-1», «Змейка», «Кожимское-3», «Марков» изменены в сторону увеличения и составили 7,60 руб. за 1 куб.м (без НДС). 

Из материалов  дела  усматривается,  что  установленные в дополнительных соглашениях цены применялись Обществом на протяжении всего проверяемого периода 2010-2011 независимо от смены собственника Общества. Условия сделки, заключенной  17.11.2010,  на  протяжении всего проверяемого периода не менялись. Согласованная в дополнительных соглашениях к договору поставки цена на песок и ПГС установлена для всего объема общераспространенных полезных ископаемых, содержащихся в месторождении.  

Согласно выставленным товарным накладным, составляемым ежемесячно по данным оперативного учета, происходит приемо-передача песка и ПГС в рамках именно договора поставки от 17.11.2010 (данная ссылка имеется в каждой накладной в графе «основание»).

Таким образом, как  правильно  указал суд первой  инстанции,  поставка песка и ПГС в течение всего проверяемого периода осуществляется в рамках одного договора поставки, заключение которого 17.11.2010 и является    моментом совершения  сделки.

Поскольку существенные условия договора поставки согласованы сторонами по состоянию на дату заключения сделки – 17.11.2010, по  состоянию на  которую и  был установлен  факт взаимозависимости сторон сделки, у суда   первой  инстанции  имелись  основания  для  признания  за налоговым органом  права по  контролю  всей сделки в течение всего периода ее действия.

Изменение цены реализации ОПИ по месторождениям  «Медвежье», «Гагарацкое-1», «Змейка», «Кожимское-3», «Марков» по состоянию на 01.01.2011 также произошло при  наличии  факта взаимозависимости.

Таким  образом,  апелляционный суд  поддерживает  вывод суда первой  инстанции  о  том, что установленный на момент заключения сделки факт взаимозависимости позволяет  налоговому органу осуществлять контроль за полнотой исчисления налогов и проверить правильность применения цен именно применительно ко всей сделке в течение всего периода действия  договора, имевшего  место  в проверяемом периоде.

Кроме того, после смены учредителя последний мог настоять на перезаключении договора на иных условиях, что также не было сделано, продолжал исполняться договор от 17.11.2010.

Обоснованно  также судом первой инстанции были учтены  следующие  обстоятельства.

Обществом реализовывалось ОПИ в рамках спорного договора с месторождений, лицензии на разработку которых на основании приказа Минприроды Республики Коми  №449 от 08.11.2010  были  переоформлены и получены от ОАО «Автомобильные дороги Коми», которое на дату заключения договора (17.11.2010) является 100% учредителем Общества и лицом, взаимозависимым  по  отношению к  Обществу.

01.08.2010  между ОАО «Автомобильные дороги Коми»  и Обществом  был заключен   договор передачи имущественных прав пользования участками недр,   согласно которому ОАО «Автомобильные дороги Коми», являющееся пользователем участков недр, передает своему дочернему обществу (налогоплательщик) права пользования недрами на основании специальных государственных разрешений в виде следующих лицензий (16 шт.):

- лицензия на право пользования недрами ВОР 00495 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песка «Гагарацкое-1»,

- лицензия на право пользования недрами ВОР 00494 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песка «Медвежье»,

- лицензия на право пользования недрами ВОР 00540 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песка «Змейка»,

- лицензия на право пользования недрами ИНТ 00599 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча строительного песка и песчано-гравийной смеси месторождения «Марков»,

- лицензия на право пользования недрами ИНТ 00608 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча строительного песка и песчано-гравийной смеси месторождения «Ошпер»,

- лицензия на право пользования недрами ИНТ 00606 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча строительного песка и песчано-гравийной смеси месторождения «Кочмес»,

- лицензия на право пользования недрами ИНТ 00554 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песчано-гравийной смеси месторождения «Кожимское-3» (участок 509),

- лицензия на право пользования недрами ИНТ 00616 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча песчано-гравийной смеси месторождения «Кожимское-3» (участок «Восточный»),

- лицензия на право пользования недрами ИНТ 00600 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча песчано-гравийной смеси месторождения «Косьюнское» (участок «Северный»),

- лицензия на право пользования недрами ПЕЧ 00569 ПЭ с целевым назначением и видами работ: добыча строительного песка на месторождении «Курьянюр»,

- лицензия на право пользования недрами ПЕЧ 00586 ПЭ с целевым назначением и видами работ: добыча песка месторождения «Белое-2»,

- лицензия на право пользования недрами ПЕЧ 00589 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча строительного песка месторождения «Печорское»,

- лицензия на право пользования недрами СОС 00549 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песка «Сеньель»,

- лицензия на право пользования недрами СОС 00550 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песка «Лунвож-2»,

- лицензия на право пользования недрами СОС 00551 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песка «Лунвож-4»,

- лицензия на право пользования недрами СОС 00552 ПЭ с целевым назначением и видами работ: разработка месторождения песка «Лунвож-5».

Одновременно с передачей прав пользования приведенными участками недр ОАО «Автомобильные дороги Коми» передает Обществу  все права на существующие объекты обустройства карьеров согласно проектам разработки месторождений (пункт 1.2. договора), а также проектно-изыскательскую документацию на данные месторождения (пункт  2.3 договора,  пункты 1 и 2 дополнительного соглашения от 11.10.2010 к договору от 01.08.2010).

Передача прав пользования недрами была произведена в соответствии с  абзацем 7 статьи 17.1 Закона РФ от 21.02.1992 №2395-1 «О недрах» (далее - Закон №2395-1), согласно которому право пользования участками недр переходит к другому субъекту предпринимательской деятельности в случае передачи права пользования участком недр юридическим лицом -  пользователем недр, являющимся основным обществом, юридическому лицу, являющемуся его дочерним обществом, передача права пользования участком недр юридическим лицом - пользователем недр, являющимся дочерним обществом, юридическому лицу, являющемуся его основным обществом, если юридическое лицо, которому передается право пользования недрами, создано в соответствии с законодательством Российской Федерации, соответствует требованиям, предъявляемым к пользователю недр законодательством Российской Федерации, условиям проведения конкурса или аукциона на право пользования данным участком недр, условиям лицензии на пользование данным участком недр и такому юридическому лицу передано имущество, необходимое для осуществления деятельности, указанной в лицензии на пользование недрами, в том числе из состава имущества объектов обустройства в границах участка недр, а также передача права пользования участком недр юридическим лицом в случае передачи права пользования участком недр юридическим лицом - пользователем недр, являющимся дочерним обществом основного общества, юридическому лицу, являющемуся дочерним обществом того же основного общества, по его указанию, при соблюдении указанных условий.

Абзацем 10 статьи  17.1 Закона №2395-1 предусмотрено, что при переходе права пользования участком недр лицензия на пользование участком недр подлежит переоформлению. В этом случае условия пользования участком недр, установленные прежней лицензией, пересмотру не подлежат.

По  результатам  проведенных  мероприятий налогового  контроля  было установлено, что  приказом Минприроды Республики Коми  №449 от 08.11.2010 в связи с передачей права пользования участками недр от ОАО «Автомобильные дороги Коми» Обществу принято решение переоформить названные выше лицензии ОАО «Автомобильные дороги Коми» на Общество,  которому  были   выданы лицензии ВОР 00634 ПЭ от 24.11.2010, ВОР 00635 ПЭ от 24.11.2010, ВОР 00636 ПЭ от 24.11.2010, ИНТ 00637 ПЭ от 24.11.2010, ИНТ 00638 ПЭ от 24.11.2010, ИНТ 00639 ПЭ от 24.11.2010, ИНТ 00640 ПЭ от 17.11.2010, ИНТ 00641 ПЭ от 17.11.2010, ИНТ 00642 ПЭ от 17.11.2010, ПЕЧ 00643 ПЭ от 20.12.2010, ПЕЧ 00644 ПЭ от 17.11.2010, ПЕЧ 00645 ПЭ от 20.12.2010, СОС 00646 ПЭ от 20.12.2010, СОС 00647 ПЭ от 28.12.2010, СОС 00648 ПЭ от 28.12.2010, СОС 00649 ПЭ от 28.12.2010.       

Таким образом, ОАО «Автомобильные дороги Коми» передало Обществу  лицензии на право пользования недрами со всем имуществом и разрешительной документацией, необходимых для осуществления деятельности, указанной в лицензиях на пользование недрами. Технология и схема разработки месторождений по сравнению с ОАО «Автомобильные дороги Коми» Обществом не изменились, как не изменилась и схема реализации добытых ископаемых.

Кроме того, способ оплаты Обществом полученных от ОАО «Автомобильные дороги Коми» лицензий и имущества, также подтверждает   сохранение влияния ОАО «Автомобильные дороги Коми», Общества и ООО «Комисбытресурс» на деятельность друг друга уже после того, как изменился состав участников Общества, то есть после заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале от 18.03.2011.

Так, по условиям договора передачи имущественных прав пользования участками недр от 01.08.2010 общая стоимость передаваемых лицензий и имущества составляет 68 150 000 руб.

Из материалов дела усматривается, что оплата за полученные права пользования участками недр была произведена следующим образом.

Общество перечисляет на расчетный счет ОАО «Автомобильные дороги Коми» 11 482 000 руб. (платежное поручение №72 от 04.05.2011).

Для перечисления данной суммы денежные средства были получены от ООО «СМУ № 1», ИНН: 1101069314, в виде займа (12 600 000 руб. - платежное поручение №889 от 04.05.2011).

В свою очередь ООО «СМУ № 1» для перечисления займа часть денежных средств получает от ООО «Проектно-изыскательская компания», ИНН: 1101205856, в виде дивидендов (11 466 000 руб. - платежные поручения №202 и №204 от 03.05.2011).

Оставшуюся сумму в размере 56 668 000 руб. (68 150 000 – 11 482 000) ОАО «Автомобильные дороги Коми» передает ООО «Комисбытресурс» по  соглашению об уступке права требования от 08.05.2011. В этот же день составляется акт о зачете взаимных требований между ОАО «Автомобильные дороги Коми» и ООО «Комисбытресурс» на сумму 60 425 836,29 руб. (по состоянию на 01.01.2011 задолженность ОАО «Автомобильные дороги Коми» за выполненные работы (оказанные услуги) перед ООО «Комисбытресурс» составляла именно 60 425 836,29 руб.). С этого момента кредитором Общества  выступает ООО «Комисбытресурс».

Общество перечисляет на расчетный счет ООО «Комисбытресурс» в счет погашения задолженности по договору уступки права требования 5461675150 руб. (18 000 000 руб. - платежное поручение №102 от 17.05.2011; 36 616 751,50 руб. - платежное поручение №113 от 08 05 2011); денежные средства для перечисления указанных сумм получены в виде займов от следующих организаций:

- ООО «Горно-рудная компания», ИНН: 1101131763, в сумме 18 000 000 руб. (платежное поручение №71 от 13.05.2011),

- ООО «Траст консалт», ИНН: 1101030317, в сумме 53 000 000 руб. (платежное поручение №222 от 08.06.2011).

В свою очередь, ООО «Горно-рудная компания» для перечисления займа денежные средства получает от ООО «Комисбытресурс» в виде чистой прибыли в  размере 33 843 000 руб. (платежное поручение №202 от 03.05.2011).

ООО «Траст консалт» денежные средства для перечисления займа Обществу  получает от ООО «Комисбытресурс» в виде займов в сумме 86 000000 руб. (платежное поручение №959 от 08.06.2011 и платежное поручение №961 от 09.06.2011).

На оставшуюся сумму задолженности Общества перед ООО «Комисбытресурс» (2 051 248,50 руб.) по договору уступки права требования  31.05.2011  проведен  взаимозачет.

Таким