Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А29-3425/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств.

Судам необходимо иметь в виду, что следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:

- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

- взаимозависимость участников сделок;

- неритмичный характер хозяйственных операций;

- нарушение налогового законодательства в прошлом;

- разовый характер операции;

- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;

- осуществление расчетов с использованием одного банка;

-осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, в частности, указанными в пункте 5 настоящего Постановления, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.

Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

    Понятие взаимозависимых лиц для целей налогообложения и основания, по которым лица могут быть  признаны взаимозависимыми,  дано в статье 20 НК РФ.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 20 НК РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

    Также в пункте  1 статьи 20 НК РФ  установлены конкретные основания, по которым лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов; одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

    В соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ   суд может признать  лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным  пунктом 1 настоящей статьи,  если отношения между этими лицами могут повлиять  на результаты  сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Как указано в определении Конституционного Суда Российской Федерации №441-О от 04.12.2003 основанием признания лиц взаимозависимыми может служить факт заинтересованности в совершении хозяйственным обществом сделки, - лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, Федеральный закон от 8 августа 1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью» признает членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, участников общества, имеющих совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица являются стороной сделки (аналогичная норма содержится в пункте 1 статьи 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 года «Об акционерных обществах»).

Материалами  дела подтверждается и  установлено  судом первой  инстанции, что Общество  зарегистрировано в качестве юридического лица 11.12.2002, адрес Общества: г.Печора, ул. Ленинградская, 23. Единственным учредителем и руководителем Общества является Кургузов Андриан Николаевич; должность заместителя руководителя занимает Кургузова Галина Валентиновна, главного бухгалтера - Александрова Светлана Вадимовна (с 17.01.2003  по настоящее время).

Одним из видов деятельности  общества  является управление и обслуживание многоквартирных жилых домов.

С момента государственной регистрации в качестве юридического лица до 30.09.2007  Общество применяло  упрощенную систему налогообложения и исчисляло  налог  с доходов, уменьшенных на величину расходов.

С 01.10.2007  по 31.12.2009  Общество  применяло общеустановленную систему налогообложения  (из-за  превышения  размера  доходов, при  котором  налогоплательщик имеет право на применение упрощенной системы налогообложения).

С 01.01.2010  Общество вновь применяет упрощенную систему налогообложения.

25.05.2007 в качестве юридического лица  зарегистрировано ООО «Сантехмонтаж Плюс». Единственным учредителем и руководителем  является Кургузова Галина Валентиновна, должность заместителя руководителя занимает Кургузов Андриан Николаевич, главного бухгалтера - Александрова Светлана Вадимовна (с 01.06.2007  по настоящее время). Адрес ООО «СМП»:   г.Печора, ул. Ленинградская, 23.

Одним из видов деятельности ООО «СМП»  является обслуживание и ремонт жилищного фонда.

С момента государственной регистрации ООО «Сантехмонтаж Плюс» применяет упрощенную систему налогообложения и уплачивает налог с доходов, уменьшенных на величину расходов.

В  материалах дела  имеется справка  Территориального отдела записи актов гражданского состояния г.Печоры №06-64/2479 от 10.11.2010,  которой подтверждается,  что  Кургузов Андриан Николаевич и Кургузова Галина Валентиновна  с 1990 года состоят в брачных отношениях,  зарегистрированы  по  одному  адресу  и, соответственно,   являются взаимозависимыми лицами.

Как  было  указано  выше  Общество и ООО «СМП»  находятся  по  одному  адресу (г. Печора, ул. Ленинградская,  23).

Из материалов  дела  следует,  что  помещения в здании по указанному адресу площадью 88,89 кв. м в проверяемом периоде были предоставлены в пользование Обществу  на основании договора аренды №14 от 14.02.2007  с  ООО «Силуэт». Уплату арендных платежей производило Общество. ООО «СМП»  расходов, связанных с использованием помещений, не несло.

Свидетель Кургузова Галина Валентиновна (протокол допроса №188 от 03.11.2010) пояснила, что ООО «СМП»  использовало помещения по названному  выше  адресу  на основании заключенного с Обществом  договора субаренды,  в котором уплата арендных платежей не предусматривалась. 

Данный  договор  в материалы  дела не  представлен.

ООО  «СМП»  в проверяемом периоде  пользовалось услугами связи, договор на предоставление которых был заключен между ОАО «Северо-Западный телеком» и Обществом.  Данный факт подтверждается письмом ОАО «Северо-Западный телеком» №СП-56/11515 от 08.12.2010.  Расходов  по оплате услуг связи ООО  «СМП»  также  не  несло.

Инспекцией в  материалы  дела представлены документы, свидетельствующие о том, что Общество  также несло расходы по оплате услуг (договор №76 от 01.12.2006  с ООО «Печорские пассажирские линии») по проведению предрейсового медицинского осмотра водителей транспортных средств, в том числе водителя, состоящего в трудовых отношениях с ООО «СМП».

До октября 2008 в управлении Общества  находилось 23 многоквартирных жилых дома.

ООО «СМП»  с момента создания до октября 2008  деятельность в сфере управления и обслуживания многоквартирных жилых домов не осуществляло.

26.08.2008  Общество  от имени и по поручению собственников многоквартирных домов, находящихся в его управлении,  заключило договор с ГУ «Дом культуры Российской Армии»  о  предоставлении  для проведения собрания зрительный зал.

Инициаторами проведения общего собрания жильцов домов №53 по ул.Гагарина, №№79, 87, 94 по Печорскому проспекту, №№74, 74а, 78, 80, 82, 84, 84а, 86, 88, 92, 92а по ул. Социалистическая выступили  Запольских Л.Ю. (ул.Гагарина, 53-63), Смотрина Е.А. (ул. Социалистическая, 80-18) и Вдовенко Е.А. (ул.Гагарина,53-8). Инициаторами собрания в повестку дня было предложено внести вопрос об изменении способа управления; для участия в общем собрании было приглашено руководство Общества.

Запольских Л.Ю. и Вдовенко Е.А.  по состоянию на август 2008  состояли в трудовых отношениях с Обществом.                      

По результатам собрания было  установлено   отсутствие кворума, в  связи с  чем  принято решение перевести голосование по поводу изменения способа управления многоквартирными жилыми домами в заочной форме (протокол общего собрания от 26.08.2008). Как следует из протокола от 26.08.2008,  при проведении общего собрания приняли участие представители Общества  и ООО «СМП»,  в т.ч.  Кургузов А.Н. и Кургузова Г.В.

Инициативной группой в составе Вдовенко Е.А. и Смотриной Е.А.  в  уведомления  о проведении общего собрания в форме заочного голосования   были поставлены, в том числе:

-  об изменении способа управления жилыми домами №53 по ул. Гагарина, №№79, 87, 94 по Печорскому проспекту, №№74, 74а, 78, 80, 82, 84, 84а, 86, 88, 92, 92а по ул.Социалистическая и выборе способа управления - управление товариществом собственников жилья,

- об утверждении ТСЖ «Квартал» и о выборе состава правления,

- о расторжении договоров управления с Обществом   и о заключении договора на содержание и ремонт общего имущества многоквартирных домов с ООО «СМП»  (состав правления предлагалось  избрать в следующем составе: председатель - Запольских Л.Ю., члены правления - Вдовенко Е.А. и Смотрина Е.А.).

Из протокола общего собрания собственников помещений в многоквартирных домах №1 от 04.09.2008  следует, что  большинством голосов было принято решение:

- об изменении способа управления многоквартирными жилыми домами   по  названным  выше  адресам,

- выборе правления товарищества собственников жилья в составе: председатель - Запольских Л.Ю., члены правления Вдовенко Е.А. и Смотрина Е.А.,

- о расторжении с 01.10.2008  договоров управления с Обществом   и заключении с указанной даты договора на содержание и ремонт (техническое обслуживание) общего имущества жилых домов, входящих в ТСЖ «Квартал», с ООО «СМП».

При этом в  заочном  голосовании   приняли участие Администрация МР «Печора» и Печорская квартирно-эксплуатационная часть района, поскольку значительная часть помещений (около 45 % общей площади) в многоквартирных жилых домах находится в федеральной и муниципальной собственности.

По  результатам  проведения  собрания в  форме заочного  голосования   было зарегистрировано  ТСЖ «Квартал»,  учредителями которого стали  Администрация МР «Печора» и Запольских Людмила Юрьевна; председателем правления -   Запольских Л.Ю.

01.10.2008  ТСЖ «Квартал» заключило с ООО «СМП» договор на осуществление организации работы с платежами населения за жилищно-коммунальные услуги   и договор подряда на содержание и ремонт общего имущества жилого дома № 25/ТО, по условиям  которого  ООО «СМП»  должно выполнять  следующие обязанности:

- начисление платы за жилищно-коммунальные услуги собственниками и нанимателями жилых помещений, находящихся в домах, входящих в состав ТСЖ  «Квартал»,

- распечатка и рассылка квитанций,

- прием денежных средств от населения,

- распределение денежных средств в ресурсоснабжающие организации, организации, оказывающие услуги по вывозу твердых бытовых отходов, обслуживанию лифтов и другие организации на основании заключенных договоров в размере фактически собранных денежных средств от населения,

- подготовка отчетов,

- консультирование граждан по вопросам, связанным с начислением оплаты за ЖКУ,

- претензионно-исковая работа,

- выполнение работ по эксплуатации, ремонту и содержанию общего имущества многоквартирных домов, входящих в состав ТСЖ  «Квартал» в объеме, согласованном в приложении к договору.

Доказательств   ведения ТСЖ  «Квартал» какой-либо деятельности, предусмотренной  в Жилищном кодексе  Российской  Федерации,  Обществом в  материалы  дела не  представлено.

Кроме  того,  по  условиями договора на осуществление организации работы с платежами населения за жилищно-коммунальные услуги от 01.10.2008  предусмотрена выплата ООО «СМП»   вознаграждения в размере 3000 руб. в месяц.

Доказательств  оплаты  ТСЖ «Квартал»  услуг,  определенных в  договоре,  Обществом в  материалы  дела не представлено.

В  материалах дела  имеются  протоколы  допроса свидетеля Запольских Л.Ю. (№183 от 21.10.2010,   №186 от 01.11.2010,   №194 от 13.11.2010),   которая  пояснила  следующее:

- она работает в Обществе  мастером по работе с населением с февраля 2007,

- с 01.10.2008  по совместительству занимает аналогичную должность в ООО «СМП»,

-   создание товарищества собственников жилья в многоквартирных домах, объединенных единой инженерной сетью, было предложено Обществом, устав ТСЖ «Квартал» был подготовлен юристом Общества,

- выбор новой обслуживающей организации был обусловлен образовавшейся у населения  задолженности перед Обществом,  в связи с чем Общество  не могло выполнять свои обязательства перед ресурсоснабжающими организациями,

- объяснить выбор ТСЖ «Квартал» вновь созданной обслуживающей организации ООО «СМП» она затрудняется, но данную обслуживающую организацию рекомендовало Общество  при проведении общего собрания 26.08.2008.

А в ходе  рассмотрения  дела в  суде  первой  инстанции Запольских Л.Ю.  была  допрошена в   качестве свидетеля  (одна  из инициаторов проведения общего собрания и ставшая председателем ТСЖ «Квартал»),  по  вопросам:

- о приглашении  на общее собрание  только собственников помещений многоквартирных жилых домов №53 по ул. Гагарина, №№79, 87, 94 по Печорскому проспекту, №№74, 74а, 78, 80, 82, 84, 84а, 86, 88, 92, 92а по ул.Социалистической,

- о  целях  создания товарищества собственников жилья, объединяющего собственников помещений 15 жилых домов,

- о ее личной заинтересованности в создании такого товарищества собственников жилья,

- о  предполагаемом   управлении   указанной организацией,

- о конкретной