Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30.03.2011 по делу n А82-2155/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых  котировках (пункт 11 статьи 40 НК РФ).

    Понятие взаимозависимых лиц для целей налогообложения и основания, по которым лица могут быть  признаны взаимозависимыми,  дано в статье 20 НК РФ.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 20 НК РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

    Также в пункте  1 статьи 20 НК РФ  установлены конкретные основания, по которым лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов; одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

    В соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ   суд может признать  лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным  пунктом 1 настоящей статьи,  если отношения между этими лицами могут повлиять  на результаты  сделок по реализации товаров (работ, услуг).

    При этом, исходя из правовой позиции  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 информационного письма от 17.03.2003 №71, установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечислены в пункте 1 статьи 20 НК РФ, судом осуществляется с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней (статья 40 НК РФ). 

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 12.10.2006 года №53 налоговой выгодой признается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Установление наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому, если установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

Применение искусственных юридических конструкций для хозяйственных операций, не содержащих признаков противоправности, но лишенных хозяйственного смысла и не имеющих объяснений неналоговыми причинами, рассматривается как злоупотребление правом в сфере налоговых правоотношений. При этом сделка или совокупность сделок, послуживших юридической формой для обхода требований налогового законодательства, сохраняются в гражданско-правовом смысле и не признаются ничтожными или оспоримыми, тем самым разделяются налоговые последствия и юридическая судьба сделки.

Из  материалов дела усматривается и судом первой инстанции были установлены следующие обстоятельства  деятельности Общества.

Общество  являлось заказчиком и застройщиком по проектированию и строительству многофункционального торгово-развлекательного центра «Фараон»  (г.Ярославль, ул. Гоголя,2)  и  стало  основным собственником торгового центра, ему принадлежит 87 % общей площади комплекса.

12.10.2006 ТРЦ «Фараон» был полностью введен в эксплуатацию.

ТРЦ «Фараон» был построен  и управляет им группа компаний «Ташир» - российский холдинг, объединяющий более 200 компаний, основой бизнеса которого является управление коммерческой (в основном торговой) недвижимостью.  Эти данные размещены на сайтах группы компаний «Ташир» в сети Интернет: www.tashir.ru, www.tashir-grouр.tiu.ru, faraon-trk.ru.

Между Обществом и ООО «ЦентрТорг»  были  заключены договоры аренды №2-ЦТ от 16.12.2005,  №4-ЦТ от 25.01.2007 и  №5-ЦТ от 24.05.2008, по условиям  которых  все находящиеся в собственности Общества  помещения ТРЦ «Фараон» переданы в аренду ООО «ЦентрТорг» (17 187,2 кв.м.).

В свою очередь ООО «ЦентрТорг» (Принципал) заключило с ООО «УК «Фараон» (Агент)  агентский договор №3-ЦТ от 07.04.2005, согласно которому Принципал поручает, Агент  обязуется осуществлять поиск субарендаторов, желающих получить в субаренду торговые помещения ТРЦ «Фараон», организовывать встречи и проводить переговоры с предполагаемыми арендаторами, согласовывать с ними условия субаренды, заключать с ними от своего имени договоры аренды торговых помещений, осуществлять все права и нести все обязанности арендодателя по ним, обеспечивать выполнение арендаторами своих обязанностей, в том числе по своевременному внесению ими арендной платы.

На основании названного агентского договора ООО «УК «Фараон» заключило договоры субаренды с конечными арендаторами в отношении части торговых площадей, сданных в аренду ООО  «ЦентрТорг».

В отношении другой части торговых помещений ООО «ЦентрТорг»  заключило договоры субаренды с ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс».

ООО «ЦентрТорг», ООО «УК «Фараон», ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс»  в качестве юридических лиц были  созданы в период с марта по июль 2005.

Каждая  из названных организаций (ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс»)   в свою очередь заключила агентские договоры с ООО «УК «Фараон»:

-  ООО «Калужско-Ярославская торговая компания» № 3-ЦТ от 21.07.2005,

-  ООО «Ярторгсервис»   от 26.05.2005,

-  ООО «БизнесСтильПлюс»  от 26.05.2005,

-  ООО «Спецторг Плюс»  от 26.05.2005.

По условиям названных  договоров  ООО «УК «Фараон» (Агент) обязуется по поручению Принципалов осуществлять поиск субарендаторов, желающих получить в субаренду торговые помещения ТРЦ «Фараон», организовывать встречи и проводить переговоры с предполагаемыми арендаторами, согласовывать с ними условия субаренды, заключать с ними от своего имени договоры аренды торговых помещений, осуществлять все права и нести все обязанности арендодателя по ним,

обеспечивать выполнение арендаторами своих обязанностей, в том числе, по своевременному внесению ими арендной платы

Обществом  были  переданы в аренду ООО «ЦентрТорг» торговые помещения по  стоимости:

- в 2006 -  размер арендной платы составил 160 руб. за 1 кв.м. без НДС;

- в 2007 - 355 руб. за 1 кв.м. без НДС;

- в 2008 -  312 руб. за 1 кв.м. без НДС.

ООО «ЦентрТорг» передало по договору субаренды торговые помещения   ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс» по более высокой цене - в 2007  арендная плата составила 375 руб. без НДС.

ООО «УК Фараон» предоставило помещения конечным субарендаторам по следующим ценам:

- в  2006 году размер арендной платы составил от 157 до 7613 руб. за 1 кв.м. без НДС,

- в  2007  размер арендной платы составил от 151  до 7581 руб. за 1 кв.м. без  НДС,

- в  2008  размер арендной платы составил от 145 до 7558  руб. за 1 кв.м. без  НДС.

В  материалах дела  имеются протоколы   допросов свидетеля Амелиной В.В. (руководитель ООО «Калужско-Ярославская торговая компания») от 20.07.2009 №63 и свидетеля Артенян Н.А. (руководитель ООО «Ярторгсервис») от 20.07.2009 №64,  которые подтвердили,  что ООО «ЦентрТорг» передавало ООО «Калужско-Ярославская торговая компания» и ООО «Ярторгсервис» торговые помещения в среднем по цене 350 руб. за 1 кв.м., а конечным субарендаторам  они сдавали в аренду площади в среднем по цене 1000 руб. за 1 кв.м.

Общество и ООО «ЦентрТорг» находятся на общепринятой системе налогообложения.

ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс» применяли упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы» и ставкой налога 6 %, плательщиками  НДС данные  организации  не являлись.

Руководителем Общества  в 2006 – 2008 годах являлся Казарян Тигран Владимирович,   исполнительным директором – Калинин Сергей Григорьевич.

Учредителем  ООО «УК Фараон»  также  является Казарян Тигран Владимирович, он же    с момента создания  и  до 23.03.2007 являлся руководителем ООО «УК Фараон»,  с 23.03.2007 генеральным директором ООО «УК Фараон» стал Калинин Сергей Григорьевич, что подтверждается решениями единственного участника этой организации. Юридический адрес ООО «УК Фараон» - г. Ярославль, ул. Гоголя,2.

Договоры с конечными субарендаторами подписаны Казаряном Тиграном Владимировичем и Калининым Сергеем Григорьевичем. Заключение всех договоров по передаче имущества в аренду и субаренду происходило в ТРЦ «Фараон» по адресу: Ярославль, ул.Гоголя,2  (данный  факт  также  подтвердили  свидетели Антонян Н.С., Амелина  В.В.,  Артенян Н.А.  и  Авдалян Г.А.).

Как следует из протоколов допросов   субарендаторов,  по вопросам аренды они работали с Климсон Галиной Валерьевной, которая по своему основному месту работы являлась начальником отдела аренды в Обществе.

ООО «ЦентрТорг» осуществляло ведение бухгалтерского учета в ТРЦ «Фараон» (г.Ярославль, ул. Гоголя, д.2), там же, где фактически находилось Общество.

Свидетель Козлова Е.В. (протокол допроса от 08.06.2009) подтверждает, что бухгалтерский учет ООО «ЦентрТорг» велся в бухгалтерии ООО «Фараон-Сервис» (учредителем и руководителем данной организации являются должностные лица Общества - Казарян Тигран Владимирович и Калинин Сергей Григорьевич.

Руководитель и учредитель ООО «ЦентрТорг» Антонян Нвер Седракович пояснил, что  об Обществе,  ООО «УК «Фараон», ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс» он узнал от Казаряна Т.В., с  которым  их связывают дружеские отношения (они оба  родом из поселка Ташир и одноклассники). Решение по привлечению ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс» принимал Казарян Тигран Владимирович. Цель аренды Обществом помещений состояла именно в том, чтобы передать их в субаренду перечисленным организациям. Основной доход  ООО «ЦентрТорг» – это выручка, полученная от сдачи в аренду торговых помещений в ТРЦ «Фараон».

Антонян Н.С. с 23.11.2007 являлся директором ООО «Арт-технология» (один  из учредителей данной организации – Казарян Тигран Владимировича).

Кроме того, ООО «Арт-технология», как и сам Антонян Н.С., выступало учредителем ООО «Монтекс–сервис», в котором Антонян Н.С. получал заработную плату.

С 25.09.2007 Антонян Н.С. работал в ООО «СеверТорг» (единственный  учредитель этой фирмы – Казарян  Тигран  Владимирович) руководителем и главным бухгалтером.

Согласно справке 2-НДФЛ, Антонян Н.С. в 2006  работал менеджером и получал заработную плату в ООО «Фараон-Услуга» (учредитель и директор -  Казарян Тигран Владимирович и Калинин Сергей Григорьевич соответственно).

Главным бухгалтером в ООО «ЦентрТорг» являлась Козлова Е.В., которая одновременно работала в ООО «Фараон-Сервис» (учредителем и директором были    Казарян Тигран Владимирович и Калинин Сергей Григорьевич).

В ООО «Спецторг Плюс» руководителем и главным бухгалтером являлась Климсон Галина Валерьевна, работающая в Обществе  начальником отдела аренды.

Климсон Галина Валерьевна  работала также  в ООО УК «Фараон» заместителем генерального директора по маркетингу.

Данные факты  Климсон Г.В подтвердила в протоколе  допроса  от 30.06.2009.

В ООО «БизнесСтильПлюс» до 10.08.2009 руководителем и главным бухгалтером являлся Авдалян Геворк Ашотович, работавший в Обществе  начальником юридического отдела.

В  материалах дела  имеется протокол допроса от 16.07.2009  руководителя ООО «БизнесСтильПлюс» Авдаляна Г.А.,  который  сообщил, что  с Казаряном Тиграном Владимировичем и Антоняном Нвером Седраковичем их связывают давние дружеские отношения.

Учредителем   ООО «Ярторгсервис»  и ООО «Спецторг Плюс» является Карапетян Этери Вагинаковна.

Общество,  ООО «ЦентрТорг» и ООО «УК «Фараон»  расположены по одному и тому же адресу: г. Ярославль, ул. Гоголя,  2.

Общество,  ООО «Спецторг Плюс» и  ООО «БизнесСтильПлюс» имеют одинаковый юридический адрес: г. Ярославль, ул. Кирпичная, 17.

Из протоколов осмотра помещений от 26.06.2009 №18 и  от 26.06.2009 №19  следует, что ООО «Калужско-Ярославская торговая компания» и ООО «Ярторгсервис» находятся в одном офисе  по адресу г. Калуга, ул. Азаровская,  2, офис 304.  

Свидетели  Амелина  В.В. (руководитель ООО «Калужско-Ярославская торговая компания» - протокол допроса  от 20.07.2009  №63),  Артенян Н.А. (руководитель ООО «Ярторгсервис» - протокол допроса от 20.07.2009 №64), Авдалян Г.А. (руководитель ООО «БизнесСтильПлюс» - протокол допроса  от 16.07.2009), Климсон Г.В. (руководитель ООО «Спецторг Плюс» - протокол допроса  от 30.06.2009) подтвердили,  что кроме как с ООО «УК «Фараон» и ООО «Центрторг» договоров с иными контрагентами ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «БизнесСтильПлюс», ООО «Спецторг Плюс» не заключали, в их финансово-хозяйственной  деятельности еще имели место только договоры займа и купли-продажи ценных бумаг.

ООО «УК «Фараон» аккумулировало полученные от  субарендаторов денежные средства и перечисляло их своим контрагентам:  ООО «ЦентрТорг», а также ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс».

ООО «ЦентрТорг» часть полученных денежных средств в размере,  установленном в договоре  аренды, перечисляло на счета Общества,  а другую часть полученных денег в основном использовало для оплаты услуг, оказанных ООО «Фараон-Сервис», ООО «Фараон-Услуга» и ООО «УК «Фараон» по содержанию торгового комплекса и услуг агента.  

Как усматривается  из  выписок по расчетным счетам ООО «Калужско-Ярославская торговая компания», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс»,  часть полученных денежных средств каждая из этих организаций перечисляла своему арендодателю (ООО «ЦентрТорг»), часть – в ООО  «УК «Фараон» в качестве агентского вознаграждения, а оставшуюся часть вырученных денег