Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2014 по делу n А14-13098/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

юридического лица из Единого государственного реестра по решению налогового органа осуществляется лишь в отношении недействующих юридических лиц в соответствии со статьями 21.1 и 22 Федерального закона № 129-ФЗ, то есть только при условии фактического прекращения деятельности организацией. В иных случаях законодательством предусмотрен исключительно судебный порядок принудительного прекращения деятельности юридического лица.

Поскольку ни управлением, ни инспекцией доказательств  фактического прекращения деятельности организацией представлено не было, а основанием для принятия решения  от 29.10.2013 № 11-04/17228С, которым признана недействительной запись в Едином государственном реестре о создании  общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», явились выявленные в ходе проверки грубые нарушения закона, допущенные при создании общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», суд области сделал вывод о необходимости отмены оспариваемого решения и восстановления нарушенных прав общества.

Согласно пункту 1 статьи 51 Гражданского кодекса юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

В силу пункта 3 статьи 49 Гражданского кодекса правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также в связи с ведением государственных реестров регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, названным Федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ними иными  нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Под государственной регистрацией юридических лиц понимаются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах.

Основанием для внесения  соответствующей записи в Единый государственный реестр является, согласно статье 11 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ, решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.

Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации» (статья 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

В силу пункта 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506 (далее - Положение о Федеральной налоговой службе), данная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, ведет Единый государственный реестр юридических лиц, Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и Единый государственный реестр налогоплательщиков.

Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы - управления Службы по субъектам Российской Федерации, межрегиональные инспекции Службы, инспекции Службы по районам, районам в городах, городам без районного деления, инспекции Службы межрайонного уровня составляют единую централизованную систему налоговых органов (пункт 4 Положения о Федеральной налоговой службе).

Статьей 9 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 № 943-1  вышестоящим налоговым органам предоставляется право отменять решения нижестоящих налоговых органов в случае их несоответствия Конституции Российской Федерации, федеральным законам и иным нормативным правовым актам.

Таким образом, действующее законодательство не предусматривает ограничений для применения вышестоящими налоговыми органами положений статьи 9 Закона Российской Федерации от 21.03.91 № 943-1 для всех видов деятельности, где Федеральная налоговая служба осуществляет свои полномочия.

Следовательно, исходя из положений статьи 9 Закона Российской Федерации № 943-1, вышестоящий налоговый орган, каковым является управление Службы по субъекту Российской Федерации, вправе отменить решение нижестоящего налогового органа в том числе, касающееся государственной регистрации юридического лица, в случае, если оно принято с нарушением порядка, установленного законодательством, регулирующим государственную регистрацию юридических лиц.

Вместе с тем,  решение вышестоящего налогового органа об отмене решения о государственной регистрации, вынесенного нижестоящим налоговым органом, не является основанием для внесения каких бы то ни было сведений в Единый государственный реестр как не предусмотренное статьей 9 Федерального закона № 129-ФЗ, равно как и не может повлечь никаких правовых последствий  применительно к правоспособности юридического лица, так как на основании пункта 6 статьи 51 Гражданского кодекса и пункта 2 статьи 25 Федерального закона № 129-ФЗ последствием выявления нарушений при создании юридического лица, а также  нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц является обращение регистрирующего органа в суд с заявлением  о ликвидации юридического лица.

При этом, поскольку такие нарушения должны быть грубыми  и носящими неустранимый характер, то и основанием для принятия вышестоящим налоговым органом решения об отмене решения о государственной  регистрации юридического лица являются лишь грубые нарушения закона или иных правовых актов, допущенные при создании юридического лица, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также неоднократные либо грубые нарушения законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц.

Следовательно, у управления Федеральной налоговой службы по Воронежской области не имелось оснований для признания недействительной внесенной в Единый государственный реестр  записи о создании общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» № 1133668038570, а у межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области – оснований для внесения в Единый государственный реестр  записи от 30.10.2013 за государственным регистрационным номером 2133668487632 о признании ошибочной по решению регистрирующего органа записи о государственной регистрации юридического лица и сведений о признании недействительными по решению регистрирующего органа записей № 1133668038570 от 28.08.2013 о создании юридического лица, № 2133668391624 от 28.08.2013 об учете юридического лица в налоговом органе, № 2133668394121 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации, № 2133668394330 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации.

В указанной связи суд области обоснованно удовлетворил требования общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», признав недействительным  решение управления от 29.10.2013 № 11-04/7228С, которым признана недействительной внесенная в Единый государственный реестр запись от  28.08.2013 № 1133668038570 о создании общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», а также незаконными действия межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 о Воронежской области по внесению  в Единый государственный реестр записи  от 30.10.2013 за государственным регистрационным номером 2133668487632 о признании ошибочной по решению регистрирующего органа  записи о государственной регистрации юридического лица, возложив на регистрирующий орган обязанность по  восстановлению в Едином государственном реестре записей № 1133668038570 от 28.08.2013 о создании юридического лица, № 2133668391624 от 28.08.2013 об учете юридического лица в налоговом органе, № 2133668394121 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации, № 2133668394330 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации, так как указанное решение принято, а действия совершены с нарушением законодательства о государственной регистрации юридических лиц и нарушают права и законные интересы общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ».

Оценивая по существу приведенные в апелляционной жалобе  доводы  управления о нарушениях, допущенных при создании и государственной регистрации общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», связанных с недостатками документов, представленных для государственной регистрации иностранным учредителе общества – компанией «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», апелляционная коллегия исходит из следующего.

Как следует из мотивировочной части решения от 29.10.2013 № 11-04/7228С, основаниями для его принятия послужили выводы о непредставлении при государственной регистрации юридического лица  выписки из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иного равного по юридической силе доказательства юридического статуса иностранного лица - учредителя. При этом представленные копии свидетельства о регистрации компании  «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», ее устава и учредительного договора, по мнению управления, не обладают юридической силой, равной выписке из реестра юридических лиц Британских Виргинских Островов, поскольку подлинность представленных документов не удостоверена в нотариальном порядке.

Кроме того, управлением также было установлено отсутствие нотариального удостоверения российским нотариусом подлинности подписи заявителя, которым выступал гражданин Республики Кипр Александру Алексис, являющийся директором компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД».

Также вышестоящий налоговый орган установил, что в заявлении по форме Р11001, представленном в регистрирующий орган, отсутствует указание фамилии, имени и отчества заявителя на русском языке. Одновременно управлением не был принят в качестве доказательства полномочий Александру Алексиса как руководителя компании  «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» протокол № 1 общего собрания участников компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», поскольку подлинность указанного документа не удостоверена компетентным органом иностранного государства.

Кроме того, управление указывает на недостоверность представленных документов, поскольку согласно ксерокопии перевода доверенности компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» от 09.08.2013, выданной Горбаневу В.В., данная компания учреждена 24.04.2013 на Кипре под регистрационным номером 1771340 в соответствии с законодательством Республики Кипр, в то время как согласно свидетельству о регистрации от 24.04.2013, компания за данным регистрационным номером зарегистрирована на Британских Виргинских Островах.

Полагая указанные выводы управления неправомерными, апелляционная коллегия исходит из следующего.

Статьей 2 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон  от 09.07.1999 № 160-ФЗ) предусмотрена возможность для иностранных инвесторов, под которыми, в частности, понимаются иностранные юридические лица, гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государств, в которых они учреждены, и которые вправе в соответствии с законодательством указанных государств осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации, приобретать не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации (прямые иностранные инвестиции).

При этом названный  Федеральный закон не регулирует порядок создания на территории Российской Федерации организаций с иностранными инвестициями, в связи с чем при разрешении споров, возникающих при  создании и государственной регистрации юридических лиц  с иностранными инвестициями подлежит учету  следующее.

В соответствии со статьей 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

В силу положений пункта 1  статьи 1190 Гражданского кодекса любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела VI Гражданского кодекса «Международное частное право» должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

Статьей 1196 Гражданского кодекса установлено, что  гражданская право- и дееспособность иностранного  физического лица определяется его личным законом, под  которым статьей 1195 Кодекса понимается право страны, гражданство которой это лицо имеет. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Личным законом юридического лица, согласно пункту 2 статьи  1202 Гражданского кодекса, считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:  статус организации в качестве юридического лица; организационно-правовая форма юридического лица; требования к наименованию юридического лица; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица; порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;  внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;  способность юридического лица отвечать по