Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2014 по делу n А14-13098/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

В частности, общество указывает на то, что вышестоящий налоговый орган по сути подтверждает факт оплаты 24.09.2013 доли в уставном капитале третьим лицом – Ковалевской О.А., что, по мнению общества, является допустимым, поскольку законодательство не устанавливает требований об обязанности внесения вклада в уставный капитал (оплаты уставного капитала) исключительно его участниками без возможности содействия третьих лиц.

Обстоятельства неоплаты уставного капитала не были отражены в оспариваемом решении, а статья 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ не предусматривает такого основания для отказа в государственной регистрации, как неоплата уставного капитала.

Полагая необоснованной ссылку инспекции на отсутствие выписки из реестра иностранных юридических лиц, общество указывает, что законодательство не ограничивает возможности заявителя представлением именно выписки, даже если в иностранном государстве ведутся реестры юридических лиц и свободно даются выписки из них. Копии представленных обществом при государственной регистрации документов, подтверждающих правоспособность его учредителя, были удостоверены Государственным нотариусом Британских Виргинских Островов Гейлом Керриганом, а копии устава и учредительного договора иностранной компании – Айде Л.Джонсоном, с проставлением соответствующих апостилей. Таким образом, в силу положений Гаагской конвенции 1961 года, подпись представителя официально зарегистрированного агента заверена нотариусом Британских Виргинских Островов, чья подпись, в свою очередь, заверена соответствующим апостилем. Все документы переведены на русский язык, перевод заверен нотариально.

Кроме того, общество отмечает, что свидетельство о регистрации, копия устава и учредительного договора не являются учредительными документами общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» и требование подпункта «е» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ об обязательном нотариальном заверении на них не распространяется.

Со ссылкой на правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в пункте  27 информационного письма от 09.07.2013 № 158 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с рассмотрением арбитражными судами дел с участием  иностранных лиц», а также на постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2005 № 14548/04 и от 29.12.1998 № 3234/98, общество указывает, что протокол № 1 иностранной компании - учредителя об учреждении общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» не является официальным государственным документом, а тем более, официальным государственным документом административного характера, в связи с чем требования Гаагской конвенции 1961 года о проставлении апостиля на него не распространяются.

При этом общество указывает на то, что подпись заявителя на заявлении о государственной регистрации удостоверена в нотариальном порядке в соответствии с Гаагской конвенцией 1961 года нотариусом Республики Кипр, чья подпись, в свою очередь, заверена проставлением апостиля, а правоспособность юридического лица - учредителя проверена. Об отсутствии необходимости дополнительного нотариального заверения свидетельствуют, по мнению общества, также и положения статьи 15 Договора между Союзом Советских Социалистических Республик и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, подписанного в г. Москве 19.01.1984, согласно которому документы, выданные или засвидетельствованные по установленной форме и скрепленные официальной печатью компетентного государственного учреждения или должностного лица одной из Договаривающихся сторон, не требуют на территории другой Договаривающейся стороны какого-либо удостоверения. Это относится также к подписям на документах и подписям, засвидетельствованным по правилам одной из Договаривающихся сторон.

Полагая необоснованными доводы вышестоящего налогового органа относительно состава участников иностранного юридического лица, являющегося учредителем общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», общество, со ссылкой на материалы дела, указывает на наличие в составе участников компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» двух участников – юридического и физического лица.

Также общество настаивает на обоснованности выводов суда области относительно отсутствия у вышестоящего налогового органа в рассматриваемом случае права отменять решение инспекции, поскольку положения статьи 9 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 № 943-1 устанавливают полномочия управления по перепроверке решений, действий (бездействия) нижестоящих налоговых органов и их должностных лиц только применительно к отношениям, регулируемым законодательством о налогах и сборах.

Таким образом, общество полагает, что вынесенное управлением решение нарушает права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности и создает препятствия для ее осуществления.

Аналогичные доводы привело в отзыве на апелляционную жалобу общество «Национальный Резервный Банк».

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы,  дополнений и пояснений к ней, отзывов на апелляционную жалобу, дополнений и пояснений к ней, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции полагает обжалуемый судебный акт подлежащим частичной отмене, руководствуясь при этом следующим.

Как следует из материалов дела, 28.08.2013 инспекцией Федеральной налоговой службы  № 12 по Воронежской области принято решение № 18644А о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», о чем в тот же день в ЕГРЮЛ внесены сведения о создании юридического лица за номером 1133668038570 (т.2 л.д.134).

Из сводной описи документов регистрационного дела следует, что для регистрации обществом «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» в регистрирующий орган были представлены заявление о создании юридического лица по форме Р11001 на 10 листах, устав юридического лица на 16 листах, апостили на 16 и 67 листах, свидетельство о государственной регистрации права на 1 листе, документ об оплате государственной пошлины на 1 листе, протокол об учреждении юридического лица на 4 листах, доверенность на 7 листах,  гарантийное письмо на 1 листе (т.2 л.д.135).

Аналогичные документы перечислены в расписке  о получении документов, представленных при государственной регистрации юридического лица от 21.08.2013 входящий номер 18643А (т.2, л.д.1).

При этом в заявлении о государственной регистрации общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» при его создании, поступившем в инспекцию  21.08.2013, указано, что размер уставного капитала названного общества  составляет 10 000 руб.; юридическим адресом общества является  г. Воронеж, ул. Циолковского, 19Б, офис 313;  держателем акций и учредителем общества является коммерческая компания Британских Виргинских Островов «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», зарегистрированная 24.04.2013 в стране с кодом 092 «Британские Виргинские Острова» за регистрационным номером 1771440 Регистратором по делам корпораций  Комиссии по финансовым услугам Британских Виргинских Островов.

Лицом, подписавшим заявление о государственной регистрации общества при его создании, является гражданин Республики Кипр Александру Алексис, чья подпись вместе с расшифровкой фамилии и имени заявителя, указанных им собственноручно печатными латинскими буквами, имеется на листе H заявления страница 3 (т.2 л.д.4-12).

Подпись указанного лица была удостоверена 09.08.2013 удостоверяющим уполномоченным Мариосом Попадопулосом, подпись которого, в свою очередь, заверена районным уполномоченным Никосии, Республика Кипр, Адонисом Кириаку путем проставления соответствующего апостиля. Подлинность подписей переводчика на русский язык заверена нотариусом Барановской Л.И. 13.08.2013  (т.2 л.д.13-15).

Кроме того, к заявлению прилагалась квитанция об уплате 4 000 руб. государственной пошлины за государственную регистрацию юридического лица по чеку-ордеру от 20.08.2013, из которой  следует, что оплату  произвел Александру (т.2 л.д.16).

Для подтверждения правоспособности учредителя – иностранного юридического лица обществом в регистрирующий орган были представлены свидетельство о регистрации от 24.04.2013 за номером 1771440 компании Британских Виргинских Островов «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД»  на основании Закона о коммерческих компаниях Британских Виргинских Островов 2004 года (далее – Закон о компаниях).

Также обществом были представлены учредительный договор и устав компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», в соответствии с которыми компания уполномочена выпустить не более 50 000 акций номинальной  стоимостью 1 доллар США каждая.

Копии свидетельства о регистрации, устава и учредительного договора компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» засвидетельствованы компанией «Трайдент Траст Компании Лимитед» и заверены государственным нотариусом Британских Виргинских Островов Эйшей Л. Джонсон 29.04.2013 с проставлением соответствующего апостиля с печатью и подписью заместителя губернатора Британских Виргинских Островов (т.2 л.д.40-108).

При этом из материалов дела, в частности, из представленного в регистрирующий орган Протокола № 1 от 07.08.2013 об учреждении общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» следует, что коммерческая компания Британских Виргинских Островов «ПАТРОК ТРЕЙДИНГ ЛИМИТЕД», владеющая 50 процентов акций компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», и гражданин Российской Федерации Гущин Петр Александрович, владеющий также 50 процентами акций данной компании, утвердили создание общества  и приняли решение об оплате 100% уставного капитала денежными средствами на момент государственной регистрации в сумме 10 000 руб. коммерческой  компанией Британских Виргинских Островов «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» (т.2 л.д.18-22).

В целях подтверждения надлежащего статуса компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» и ее должностного лица – генерального директора Александру Алексиса были представлены засвидетельствованные государственным нотариусом Британских Виргинских Островов Гэйлом Кэррингтоном и заверенные путем проставления соответствующего апостиля сообщение о назначении директора, свидетельство о регистрации компании, письмо Александру Алексиса о принятии назначения на должность генерального директора, согласие директора  компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», разрешение к выпуску акционерного капитала. Подлинность подписи переводчика заверена нотариусом Российской Федерации Барановской Л.И. (т.2 л.д.23-39).

Кроме того, к заявлению был приложен устав общества с ограниченной ответственностью «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», заверенный нотариусом Российской Федерации, а также документы, подтверждающие юридический адрес общества, указанный в уставе (т.2 л.д.109-126).

Также в материалах дела имеется доверенность от 09.08.2013, выданная компанией «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», учрежденной, как это указано в доверенности, на Кипре 24.04.2013 под регистрационным номером 1771440 в соответствии с законодательством Республики Кипр, имеющей зарегистрированный офис на Британских Виргинских Островах, гражданину Горбаневу В.В. для представления интересов компании в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 Воронежской области по вопросам государственной регистрации, прочих налоговых инспекциях (в том числе по вопросам получения свидетельства о постановке на учет в налоговом органе), любых учреждениях и организациях, подавать и получать требуемые документы, подписывать бланки получения указанных документов (т.2 л.д.127-133). Подлинность подписи на указанной доверенности удостоверена  удостоверяющим уполномоченным Мариосом Попадопулосом, подпись которого заверена, в свою очередь, районным уполномоченным Никосии, Республика Кипр, Адонисом Кириаку путем проставления соответствующего апостиля. Подлинность подписей переводчика на русский язык заверена нотариусом Барановской Л.И. 13.08.2013.

28.08.2013  решением № 18643А общество «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» было зарегистрировано в качестве юридического лица с внесением в Единый государственный реестр соответствующих сведений.

Управление Федеральной налоговой службы по Воронежской области, проведя проверку государственной регистрации общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ»,   вынесло решение от 29.10.2013 № 11-04/7228C, которым отменило решение инспекции от 28.08.2013 № 18643А о государственной регистрации, на основании которого в Единый государственный реестр 28.08.2013 внесена запись о создании юридического лица  – общества с ограниченной ответственностью  «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» с присвоением ему основного государственного регистрационного номера 1133668038570, признав указанную запись недействительной (т.2 л.д.152-157).

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области на основании принятого управлением решения от 29.10.2013 № 11-04/17228С в Единый государственный реестр юридических лиц 30.10.2013 была внесена запись за регистрационным номером 2133668487632 о признании ошибочной по решению регистрирующего органа  внесенной ранее в Единый государственный реестр записи о государственной регистрации юридического лица.

Одновременно в Единый государственный реестр инспекцией внесены сведения о признании недействительными по решению регистрирующего органа записей № 1133668038570 от 28.08.2013 о создании юридического лица, № 2133668391624 от 28.08.2013 об учете юридического лица в налоговом органе, № 2133668394121 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации, №  2133668394330 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации.

Полагая указанное решение управления Федеральной налоговой службы по Воронежской области и действия  межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области не основанными на нормах законодательства о государственной регистрации юридических лиц и нарушающими его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, общество «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» обратилось в арбитражный суд Воронежской области с соответствующим заявлением, в котором просило признать недействительным решение управления от 29.10.2013 № 11-04/17228С и незаконными действия межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области.

С аналогичными требованиями (за исключением оспаривания решения управления от 29.10.2013 № 11-04/7228С) в арбитражный суд обратилось общество «Национальный резервный банк».

В качестве способа восстановления нарушенного права общество и банк просили обязать инспекцию восстановить записи о государственной регистрации общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» от 28.08.2013 за номером 1133668038570, а также записи о постановке общества на учет в налоговом органе и о регистрации общества в качестве страхователя в соответствующих фондах.

Удовлетворяя заявленные требования, суд области исходил из того, что исключение