Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2014 по делу n А14-13098/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

15 октября 2014 года                                                  Дело № А14-13098/2013

город Воронеж                                                                                           

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 22 октября 2014 года

      Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Михайловой Т.Л.,

судей:                                                                                      Ольшанской Н. А.,                                                                                                                                              

                                                                                                 Осиповой М.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бутыриной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу управления Федеральной налоговой службы по Воронежской области на решение арбитражного суда Воронежской области от 07.07.2014 по делу № А14-13098-2013 (судья Федосеева И.В.), принятое по заявлениям общества с ограниченной ответственностью «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» (ОГРН 1133668038570, ИНН 3663099582) и акционерного коммерческого банка «Национальный Резервный Банк» (открытое акционерное общество) (ОГРН 1027700458224, ИНН 7703211512) к управлению Федеральной налоговой службы России по Воронежской области и межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области о признании недействительным решения управления Федеральной налоговой службы по Воронежской области № 11-04/17228С от 29.10.2013 и  незаконными действий межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области

третье лицо: компания «КАНМИО ИНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД»

при участии в судебном заседании:

от управления Федеральной налоговой службы  по Воронежской области: Ситниковой З.Е., заместителя начальника отдела регистрации и учета налогоплательщиков по доверенности от 17.02.2014 № 07-11/02721; Бирюковой И.В., главного специалиста-эксперта правового отдела по доверенности от 10.01.2014 № 07-11/00088;

от общества с ограниченной ответственностью «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ»: Камальтдинова К.А., представителя по доверенности от 04.08.2014; Лебедева А.Г., представителя по доверенности от 09.12.2013;

от акционерного коммерческого банка «Национальный Резервный Банк» (открытое акционерное общество): Лебедева А.Г., представителя по доверенности от 23.08.2013 № 94-Д;

от межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области: Бородкина С.В., специалиста-эксперта юридического отдела по доверенности от 14.01.2014 № 03-10/00348;

от  компании «КАНМИО ИНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД»: Камальтдинова К.А., представителя по доверенности от 07.08.2014,

                                                   УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» (далее – общество «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании недействительным решения управления Федеральной налоговой службы по Воронежской области (далее – вышестоящий налоговый орган, управление) от 29.10.2013 № 11-04/17228С и незаконными действий межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области (далее – регистрирующий орган, инспекция) по внесению в Единый государственный реестр  юридических лиц (далее – Единый государственный реестр) записи от 30.10.2013 за государственным регистрационным номером 2133668487632 «Внесение записи о государственной регистрации юридического лица признано ошибочным по решению регистрирующего органа».

В качестве способа восстановления нарушенного права заявитель просил обязать инспекцию восстановить в Едином государственном реестре записи:

   - № 1133668038570 от 28.08.2013 о создании юридического лица;

   - № 2133668391624 от 28.08.2013 об учете юридического лица в налоговом органе;

   - № 2133668394121 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;

   - № 2133668394330 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации.

Данное требование принято арбитражным судом Воронежской области определением к производству определением от 25.11.2013 с возбуждением дела № А14-13098/2013

Также и акционерным коммерческим банком «Национальный Резервный Банк» (далее – общество «Национальный Резервный Банк», банк, заявитель) заявлено требование к межрайоной инспекции  Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области  о  признании незаконными  действий  инспекции по внесению  в Единый государственный реестр записи  № 2133668487632 от 30.10.2013 об отмене записи о государственной регистрации общества  «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» и об обязании инспекции устранить допущенные нарушения  прав  общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» путем внесения в единый государственный реестр  записи о признании  регистрационной записи № 2133668487632 от 30.10.2013 недействительной, которое принято арбитражным судом Воронежской области к производству с возбуждением дела № А14-13714/2013.

Определением от 27.01.2014 дела № А14-13098/2013 и № А14-13714/2013 объединены в одно производство с присвоением объединенному делу № А14-13098/2013.

Решением арбитражного суда Белгородской области от 07.07.2014  по делу № А14-13098/2013 требования общества и банка удовлетворены, решение управления от 29.10.2013 № 11-04/17228С признано недействительным, а действия инспекции по внесению в Единый государственный реестр  записи от 30.10.2013 за государственным регистрационным номером 2133668487632 о признании ошибочной записи о государственной регистрации юридического лица – незаконными.

На инспекцию возложена обязанность восстановить в Едином государственном реестре записи № 1133668038570 от 28.08.2013 о создании юридического лица, № 2133668391624 от 28.08.2013 об учете юридического лица в налоговом органе, № 2133668394121 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации, № 2133668394330 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, управление Федеральной налоговой службы по Воронежской области  обратилось с настоящей апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции как принятое с неправильным применением норм материального права и отказать обществу в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы управление указывает, что в рамках полномочий, предоставленных ему статьей 9 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» (далее – Закон Российской Федерации от 21.03.1991 № 943-1), оно  имеет право отменять решения нижестоящих налоговых органов в случае из несоответствия их законодательству Российской Федерации.

Как полагает управление, суд области ошибочно пришел к выводу о  принятии им решения об исключении общества из Единого государственного реестра, поскольку в рассматриваемом случае оспариваемым решением управление лишь отменило решение нижестоящего налогового органа о внесении записи в Единый государственный реестр и признало недействительной внесенную на его основании запись.

При этом, как указывает управление, его решение  не содержит указания на необходимость внесения в Единый государственный реестр записи о прекращении существования юридического лица и не влечет исключение общества из реестра как недействующего. В суде первой инстанции не исследовались обстоятельства исполнения регистрирующим органом оспариваемого решения управления от 29.10.2013 № 11-04/17228@, а также действия, в результате которых была внесена в Единый государственный реестр запись о прекращении деятельности общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ». Кроме того, недействительной была признана лишь запись о государственной регистрации общества в качестве юридического лица. Иные спорные записи решением управления недействительными не признавались.

Полагая незаконной государственную регистрацию общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», управление указывает, что инспекцией был нарушен порядок государственной регистрации юридического лица, предусмотренный Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ, Федеральный закон № 129-ФЗ), в частности, в связи с отсутствием нотариально заверенного свидетельства либо свидетельства консульского учреждения Российской Федерации о подлинности подписи уполномоченного иностранного лица, поскольку заявителем выступал единоличный директор учредителя общества – коммерческой компании Британских Виргинских Островов «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» (далее – компания «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД») Александру Алексис - гражданин Республики Кипр. Указанное обстоятельство свидетельствует также и об отсутствии волеизъявления учредителя общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» на создание данного общества.

По мнению управления, в рассматриваемом случае соблюдение нотариальной формы является обязательным условием государственной регистрации юридического лица в силу положений подпункта «г» пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ и пункта 3 статьи 163 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс, Кодекс).

Одновременно управление указывает на непредставление при обращении за государственной регистрацией общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» выписки из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения в качестве доказательства юридического статуса иностранного лица - учредителя - компании  «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД», представление которого обязательно в соответствии с подпунктом «г» статьи 12 Федерального закона № 129-ФЗ. Непредставление указанного документа возможно лишь в случае, когда на территории иностранного государства не предусмотрен и не ведется реестр юридических лиц, однако, как указывает управление, из материалов дела, в частности, из заключения английского адвоката (солиситора) и юриста партнерства WITHERS (BVI) Кристофера Джона Коффина, усматривается, что на территории Британских Виргинских Островов существует официальный реестр компаний, зарегистрированных в соответствии с Законом о коммерческих компаниях Британских Виргинских Островов 2004 года, который ведется Службой регистрации юридических лиц.

По мнению управления, представление копии свидетельства о регистрации компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» от 24.04.2013, выданного Службой регистрации юридических лиц Британских Виргинских Островов, является доказательством того, что названная компания была зарегистрирована на дату, указанную в свидетельстве, в то же время, доказательства актуальной правоспособности иностранного учредителя на дату принятия решения о государственной регистрации общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», то есть на 07.08.2013, в материалах регистрационного дела отсутствуют.

Также, по мнению вышестоящего налогового органа, обществом «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» допущено  нарушение в составе участников общества, поскольку положениями абзаца 2 части 2 статьи 88 Гражданского кодекса и абзаца 3 части 2 статьи 7 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ, Федеральный закон 3 14-ФЗ) установлено, что общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В рассматриваемом случае единственным участником компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» является компания «ПАТРОК ТРЕЙДИНГ ЛИМИТЕД», созданная 24.04.2013 на Британских Виргинских Островах.

Кроме того, управление указывает на то, что в нарушение положений Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ  единственный учредитель общества – компания «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» не оплатила уставный капитал общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ», который, согласно подпунктам 3.1 и 3.2 раздела 3 Устава названного общества,  составляет 10 000 руб., а в нарушение положений статьи 333.17 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс) не произвела уплату  государственной пошлины, подлежащей уплате за государственную регистрацию юридического лица. Представленные в материалы дела документы свидетельствуют об отсутствии уплаты государственной пошлины надлежащим лицом за счет собственных средств организации-учредителя.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 12 по Воронежской области в отзыве на апелляционную жалобу  поддержала доводы управления Федеральной налоговой службы по Воронежской области, указав также и на то, что при регистрации общества был представлен протокол № 1 общего собрания компании «КАНМИО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» от 07.08.2013, не легализованный в установленном порядке, что свидетельствует об отсутствии прямых доказательств учреждения общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ».

Обосновывая правомерность своих действий по внесению в Единый государственный реестр сведений о признании недействительными по решению регистрирующего органа записей № 1133668038570 от 28.08.2013 о создании юридического лица, № 2133668391624 от 28.08.2013 об учете юридического лица в налоговом органе, № 2133668394121 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации, № 2133668394330 от 30.08.2013 о регистрации юридического лица в качестве страхователя в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации, инспекция сослалась на то, что  внесение указанных записей  в Единый государственный реестр является последствием признания решением управления от 29.10.2013 № 11-04/17228@ недействительной записи о создании  общества «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ»,  автоматически примененным программным  комплексом, с помощью которого ведется Единый государственный реестр в электронном виде, согласно Правилам ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденным постановлением Правительства российской Федерации от  16.10.20103 № 630.

Общество «АЭРОТРАНСЛИЗИНГ» в представленном отзыве возразило против доводов апелляционной жалобы, ссылаясь на отсутствие неустранимых нарушений при государственной регистрации юридического лица.