Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.02.2010 по делу n  А35-2597/09-С21. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

4 – 10%, товарищ 5 – 10%.

Подпунктами 2, 3 и 4 пункта 25 договора определено, что перечень с указанием сумм затрат ежеквартально передается всеми товарищами уполномоченному товарищу по форме согласно приложению № 2 к  договору. Уполномоченный товарищ, ведущий общие дела, составляет сводный документ по всем затратам, связанным с реализацией совместной деятельности, включая в них затраты каждого участника и общие затраты, произведенные уполномоченным товарищем от имени самого товарища по форме согласно приложению № 3 к договору. На основании данных о выручке всех товарищей и сводном учете затрат уполномоченным товарищем определялась ежеквартальная прибыль, подлежащая распределению между всеми товарищами согласно пункту 21. Утверждение распределения прибыли производилось товарищами путем подписания протокола согласования по форме согласно приложению № 4 к договору.

Из материалов дела (приложение № 1 к договору простого товарищества  от 01.10.2005) следует, что в качестве вкладов в совместную деятельность товарищества стороны договора внесли денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, без поступления его в общую долевую собственность, право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, профессиональные знания, навыки, деловую репутацию и деловые связи на общую сумму 5 200 000 руб., в том числе, предпринимателем Полторацким Н.В. был внесен вклад на сумму 1 300 000 руб. (25%), обществом «Европа-Т» – на сумму 390 000 руб. (7,5%), предпринимателем Жемчужной Е.С. – на сумму 2 470 000 руб. (47,5%), обществом «Гектор-3» – на сумму 520 000 руб. (10%), обществом «Гектор-4» – на сумму 520 000 руб. (10%).

С 01.11.2005  в связи с отказом общества с ограниченной ответственностью «Гектор-4» от участия в договоре простого негласного товарищества от 10.08.2003  (в новой редакции от 01.10.2005), договор в отношении названного участника  был расторгнут, в состав участников договора простого негласного товарищества вступило общество с ограниченной ответственностью «Европа-14», вклад которого в совместную деятельность составил 520 000 руб. (10%) (изменения к договору простого негласного товарищества от 01.11.2005)

01.12.2005  из состава простого негласного товарищества вышло общество с ограниченной ответственностью «Гектор-3», в результате чего в пункт 7.2 договора были внесены изменения – вклад общества «Европа-Т» (товарищ-2)  был увеличен до 910 000 руб. (17,5%).

30.12.2005 из состава простого товарищества вышли индивидуальные предприниматели Полторацкий Н.В. и Жемчужная Е.С., в связи с чем в договор простого негласного товарищества вновь были внесены изменения,  касающиеся состава участников и оценки вкладов товарищей в совместную деятельность. С указанного момента участниками товарищества являются общество с ограниченной ответственностью «Европа-Т» (товарищ-1) и общество с ограниченной ответственностью «Европа-14» (товарищ-2). Согласно пункту 6 договора простого товарищества в редакции  от 30.12.2005  объединенная сумма вкладов товарищей составила 2 000 000 руб., из которых вклад общества «Европа-Т» (товарищ-1) – 1 000 000 руб. (50%), вклад общества «Европа-14» (товарищ-2) – 1 000 000 руб. (50%).

06.10.2005 года между обществом «Европа-Т» и предпринимателем Полторацким Н.В. был заключен договор простого негласного товарищества № 1, целью которого, в соответствии с пунктом 3 договора, являлось получение прибыли от осуществления совместно  розничной реализации потребительских товаров в универсаме «Европа», расположенном в г. Курске, ул. Дейнеки, д. 19.

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Объединенная сумма вкладов,  согласно пункту 7 договора № 1 от 06.10.2005, составила 500 000 руб., из которых вклад предпринимателя Полторацкого Н.В. (товарищ-1) составил 400 000 руб. (80%), вклад общества «Европа-Т» (товарищ-2) – 100 000 руб. (20%).

Из материалов дела (приложение № 1 к договору простого товарищества № 1 от 06.10.2005) следует, что в качестве вкладов в совместную деятельность товарищества стороны договора внесли денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, без поступления его в общую долевую собственность, в том числе и недвижимым имуществом, право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, право пользования арендованными торговыми помещениями, вспомогательными подсобными и офисными мебелированными помещениями с доступом к телефонным и локально-вычислительным сетям на общую сумму 500 000 руб., в том числе, предпринимателем Полторацким Н.В. был внесен вклад на сумму 400 000 руб. (80%), обществом «Европа-Т» – на сумму 100 000 руб. (20%).

Согласно пункту 16 договора, ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища 2 (общество «Европа-Т»), которому делегированы полномочия  действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества.

В соответствии с пунктом 13 договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признаются общей долевой собственностью товарищей.

Распределение прибыли, полученной в результате осуществления совместной деятельности, и расходов, связанных с совместной деятельностью, согласно пунктам 22 и 26 договора, производилось товарищами  следующим образом: товарищ 1 – 80%, товарищ 2 – 20%.

31.12.2005  договор простого негласного товарищества № 1 от 06.10.2005  был расторгнут.

Одновременно 01.01.2006 обществом с ограниченной ответственностью «Европа-Т» (товарищ 1) был заключен договор простого негласного товарищества № 1, целью которого, в соответствии с пунктом 3 договора, являлось получение прибыли от осуществления совместной оптовой и розничной реализации потребительских товаров и услуг населению на территории универсама «Европа», расположенного в г. Курске, по ул. Дейнеки, д. 19, с обществом с ограниченной ответственностью «Европа-14» (товарищ 2).

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады в порядке, установленном  пунктом 7 договора. Объединенная сумма вкладов,  согласно пункту 6 договора 3 1 от 01.01.2006, составила 1 350 000 руб., из которых вклад общества «Европа-Т» (товарищ-1) составил 945 000 руб. (70%), вклад общества «Европа-14» (товарищ-2) – 405 000 руб. (30%).

Согласно пункту 15 договора ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища 1 (общество «Европа-Т»), которому делегированы полномочия действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества.

В соответствии с пунктом 12 договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признаются общей долевой собственностью товарищей.

Распределение прибыли, полученной в результате осуществления совместной деятельности, и расходов, связанных с совместной деятельностью, согласно пунктам 21 и 25 договора, производилось товарищами  следующим образом: товарищ 1 – 70%, товарищ 2 – 30%.

Подпунктами 2, 3 и 4 пункта 25 договора определено, что перечень с указанием сумм затрат ежеквартально передается всеми товарищами уполномоченному товарищу по форме согласно приложению № 3 к  договору. Уполномоченный товарищ, ведущий общие дела, составляет сводный документ по всем затратам, связанным с реализацией совместной деятельности, включая в них затраты каждого участника и общие затраты, произведенные уполномоченным товарищем от имени самого товарища по форме согласно приложению № 4 к договору. На основании данных о выручке всех товарищей и сводном учете затрат уполномоченным товарищем определялась ежеквартальная прибыль, подлежащая распределению между всеми товарищами согласно пункту 21. Утверждение распределения прибыли  производилось товарищами путем подписания протокола согласования по форме согласно приложению № 5 к договору.

Из материалов дела (приложение № 1 к договору простого товарищества № 1  от 01.01.2006) следует, что в качестве вкладов в совместную деятельность товарищества стороны договора внесли денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, право пользования арендованными торговыми помещениями, вспомогательными подсобными и офисными мебелированными помещениями с доступом к телефонным и локально-вычислительным сетям, право пользования (эксплуатации) арендованной оргтехникой, специальным оборудованием общего назначения, на общую сумму 1 350 000 руб., в том числе, обществом «Европа-Т» был внесен вклад на сумму 945 000 руб. (70%), обществом «Европа-14» – на сумму 405 000 руб. (30%).

Как установлено налоговым органом и судом, в процессе исполнения договоров простого негласного товарищества  без номера от 01.10.2005, № 1 от 06.10.2005 и № 1 от 01.01.2006 общество «Европа-Т», действуя  как уполномоченный товарищ на основании пунктов 15.1 и 16.1  названных договоров, заключило ряд хозяйственных сделок с третьими лицами, в том числе: договор возмездного оказания услуг с индивидуальным предпринимателем Жемчужной Е.С. № 2 от 30.12.2005; договоры возмездного оказания услуг с обществом с ограниченной ответственностью «Европа-5» № 1 от 04.10.2005, № 2 от 30.12.2005; договор возмездного оказания услуг с обществом СК «Европа» № 10 от 31.05.2006; агентские договоры  № 6 от 14.09.2005, № 7-лк от 01.01.2006 с обществом с ограниченной ответственностью «Логистическая компания «Европа», № 216 от 01.11.2005, № 7А от 01.01.2006 с обществом с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс», б/н от 20.10.2006, № 5-С от 01.08.2006  с предпринимателем Сезоненко О.В. на совершение действий по поиску поставщиков и заключению с ними договоров поставки (купли-продажи) продовольственных и промышленных товаров; договор аренды торговой площади 205 кв.м., расположенной по адресу: г. Курск, ул. Сумская, 44 с обществом с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» от 12.09.2005; договор аренды торговой площади 595,9 кв.м., расположенной по адресу: г. Курск, ул. Дейнеки, 19 с обществом с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» № 14АР/4 от 21.12.2005; договор аренды торговой площади 282 кв.м., расположенной по адресу: г. Курск, ул. Дейнеки, 19 с обществом с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» № 318/2 от 01.12.2006; договор аренды торговой площади 467,3 кв.м., расположенной по адресу: г. Курск, ул. Дейнеки, 19 с обществом с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» № 14АР/2 от 01.01.2006; договор аренды торговой площади 340 кв.м., расположенной по адресу: г. Курск, ул. Дейнеки, 19 с Полторацкой О.А. № 76 от 12.09.2005; договор аренды имущества (торгово-технологического, холодильного, кассового оборудования) с Полторацкой О.А. № 77 от 12.09.2005; договор аренды имущества (торгово-технологического, холодильного, кассового оборудования) с обществом с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» № 3/11а от 01.01.2006, № 3/21а от 01.01.2006, б/н от 30.09.2005; договора субаренды торговых площадей 1 323,6 кв.м. по адресу: г. Курск, ул. Сумская, 44 с предпринимателем Шевандо И.В. от 01.01.2006, площадью 1 299,9 кв.м. – от 31.12.2006; договор № 46-06/167 от 18.01.2006 на услуги радиочастотной службы с ФГУП «Радиочастотной центр Центрального федерального округа»; договор по предоставлению услуг по  передаче данных и услуг телематических служб № 101-юр от 01.01.2006 с обществом «Пилот»; договор подряда № 28 от 04.12.2006 с предпринимателем Мелешкиным Д.Е.; договор на кадровое обслуживание № 1/К от 30.06.2006 с обществом СК «Европа»; договоры № 7955 от 02.01.2006, № 7762 от 21.11.2005, № 7691 от 10.10.2005, № 7695 от 17.10.2005, № 7696 от 24.10.2005, № 7694 от 31.10.2005, № 7629 от 30.09.2005 на ремонт и техническое обслуживание контрольно-кассовой техники с обществом с ограниченной ответственностью ЦТО «Сервис-Комплект».

Факт заключения и исполнения заключенных уполномоченным товарищем (обществом «Европа-Т») договоров налоговым органом не  оспаривается, так же как не оспаривается и  факт отражения произведенных  хозяйственных операций в бухгалтерском учете уполномоченного товарища на отдельном балансе.

Таким образом, судом области установлено, что  в проверенном налоговым органом периоде общество «Европа-Т» в рамках договоров  простого товарищества осуществляло торговую деятельность в помещениях  универсамов «Европа», расположенных в г. Курске, по улицам Сумская - 44, и  Дейнеки – 19.

Как установлено судом области и подтверждается материалами дела, стороны договоров простого товарищества разработали и утвердили порядок и документы учета совместной деятельности, зафиксировали их структуры в приложениях к договорам.

Ежеквартально (нарастающим итогом) каждый участник представлял отчет участника договора простого товарищества (приложение № 4 к договорам), в котором отражались все доходы от совместной деятельности и все понесенные участниками расходы. Отдельно уполномоченный товарищ (общество «Европа-Т») формировал отчет уполномоченного товарища. На основании указанных документов заполнялся сводный отчет уполномоченного товарища, в котором производился сводный отчет всех доходов и расходов от осуществления совместной деятельности. В данном отчете содержится результат деятельности товарищества за определенный период (квартал), то есть прибыль, подлежащая распределению между участниками, а также расходы, уменьшающие налогооблагаемую базу.

Полученная прибыль и понесенные расходы распределялись в долях, установленных в пунктах 21 договоров простого негласного товарищества без номера   от 01.10.2005,  № 1 от 06.10.2005,  № 1 от 01.01.2006. Конечным результатом, отраженным в отчете уполномоченного товарища (приложение № 4 к договорам простого товарищества), являлись суммы распределенной прибыли, которые подлежали получению каждым участником. Результаты распределения между участниками договора полученной от совместной деятельности прибыли, а также покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью, фиксировались в протоколе согласования распределения прибыли простого негласного товарищества ежемесячно.

Полученная прибыль  распределялась между товарищами на основании соответствующих  протоколов согласования: к договору простого негласного товарищества без номера  от 01.10.2005 -  № 11 от 15.11.2005  за октябрь 2005 года, № 11 от 15.12.2005  за