Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2009 по делу n А48-2871/08-18. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

19 мая 2009 года                                                            Дело № А48-2871/08-18

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 18.03.2009г.

Полный текст постановления изготовлен 19.05.2009г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                               Осиповой М.Б.,

судей:                                                                                         Скрынникова В.А.,

Миронцевой Н.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Бутыриной Е.А.

при участии в судебном заседании:

от налогоплательщика: Ветровой О.В. – представителя по доверенности от 01.01.2009 №024/2009юр,

от налогового органа:  Луниной И.В. – главного специалиста-эксперта  юридического отдела по доверенности №04-05/00510 от 18.01.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Орелкорд» на решение Арбитражного суда Орловской области от 26.09.2008 года по делу № А48-2871/08-18  (судья А.А. Жернов) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Орелкорд»  к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области о признании частично недействительным решения Инспекции №37 от 27.06.2008,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Орелкорд» (далее - ООО «Орелкорд»,  Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением (с учетом уточнения требований)  к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании   недействительным   решения  Инспекции  от   27.06.2008   г.   №   37     о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

-   п. 1.1 решения в части начисления штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в сумме 33 447 руб.

-   п. 1.3 в части начисление штрафа в соответствии со ст. 123 НК РФ за неполную уплату налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ в  сумме 448 082 руб.;

-   п. 2.1 в части начисления пени по НДС в сумме 4 124 руб.

-   п. 2.3 в части начисления пени по налогу с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ в сумме 551 757 руб.

-   п.п. 3.1.1 п. 3.1 в части предложения уплатить налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации в сумме 2 240 412 руб.

-   п.п. 3.1.2 п. 3.1 в части предложения уплатить штраф, начисленный в соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в сумме 33 447 руб.;

-   п.п. 3.1.2 п. 3.1 в части предложения уплатить штраф, начисленный в соответствии со ст. 123 НК РФ за неполную уплату налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ в сумме 448 082 руб.

-   п.п. 3.1.3 п. 3.1 в части предложения уплатить пени по НДС в сумме 4 124 руб.

-   п.п. 3.1.3 п. 3.1 в части предложения уплатить пени по налогу с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ в сумме 551 435 руб.

-   п.п. 3.1.4 п. 3.1 в части предложения уменьшить НДС, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах в сумме 2 872 956 руб.

-   п.п. 3.1.5 п. 3.1 в части уменьшить убытки при исчислении базы по налогу на прибыль организаций за 2005г. в сумме 174 515 руб. и за 2006г. в сумме 24 899 282 руб.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 26.09.2008г. заявленные требования удовлетворены частично. Оспариваемое решение Инспекции от 27.06.2008 г. № 37 признано недействительным в части п.п. 1 п. 1, п.п. 1 п. 3.1.2 в части взыскания штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в сумме 33 447 руб. и п.п. 1 п. 2, п.п. 1 п. 3.1.3 в части уплаты пеней по НДС в сумме 4 124 руб. В остальной части в удовлетворении заявленных  требований Общества  отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом (с учетом уточнения требований по апелляционной жалобе) в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Инспекции в отношении доначисления налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в сумме 2 240 412 руб., начисления пени по налогу с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ в сумме 551757 руб. и привлечения к ответственности по ст. 123 НК РФ за неполную уплату налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, в виде взыскания штрафа  сумме 448 082 руб. (пункты 1.3, 2.3, 3.1.1, 3.1.2, 3.1.3 решения); предложения уменьшить НДС, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах, в сумме 2 872 956 руб. (п. 3.1.4 решения) и предложения      уменьшить убытки при исчислении базы по налогу на прибыль организаций за 2005г. в сумме 174176,44 руб. и за 2006г. в сумме 24898373,45(п. 3.1.5 решения), Общество обратилось с настоящей апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Орловской области от 26.09.2008 в указанной части  и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ООО «Орелкорд» указывает на то, что Общество, выступая налоговым агентом «Арселор Беттембург С.А.», вправе предъявить к возмещению НДС, уплаченный в бюджет в качестве налогового агента, поскольку сумма НДС, исчисленная и уплаченная в бюджет в данном случае, по существу, является суммой налога, удержанного из дохода иностранного лица.

Также заявитель исходит из того, что при выплате дохода иностранной организации Общество правомерно не удержало налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, поскольку на основании международного соглашения данные доходы освобождаются от налогообложения на территории России. Обоснованность применения данной льготы подтверждается, по мнению Общества, наличием справки о местонахождении иностранной организации в государстве, с которым имеется соответствующее международное соглашение, а также наличием указания о данном местонахождении в документах, имеющихся у Общества в момент заключения сделки.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы считает обоснованным включение в состав расходов при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль организаций сумм, уплаченных за оказание консультационных услуг и услуг по передаче технологии по Технологическому лицензионному соглашению и Соглашению о предоставлении услуг технического содействия от 25.07.2005 г.  ,заключенным Обществом с Трефиларбед Беттембург С.А. а также расходов на командировки сотрудников Общества и представительских расходов.

Налоговый орган возражает против доводов апелляционной жалобы Общества и считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Исходя из апелляционной жалобы заявителя (с учетом ее уточнения от 04.02.2009 и от 12.02.2009) и  принимая во внимание отсутствие возражений со стороны налогового органа, апелляционная коллегия проверяет законность и обоснованность решения Арбитражного суда Орловской области от 26.09.2008г. по рассматриваемому делу в соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) только в обжалуемой ООО «Орелкорд» части.

Рассмотрение дела откладывалось.

В судебном заседании 12.03.2009 объявлялся перерыв до 18.03.2009 (с учетом выходных дней).

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемый судебный акт подлежит отмене в части.

Как следует из материалов дела, Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка ООО «Орелкорд» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов:  налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога на имущество, транспортного налога, земельного налога, единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, плате за пользование водному налогу, плате за загрязнение окружающей среды, единому социальному налогу (взносу), налогу на доходы физических лиц, страховым взносам на ОПС, соблюдения валютного законодательства за период с 01.01.2005г. по 31.12.2006г. Результаты проведенной проверки нашли отражение в акте от 28.05.2008 г. № 23.

По итогам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Инспекцией было  вынесено решение от 27.06.2008 г. № 37 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым ООО «Орелкорд» было, в том числе, привлечено к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ в виде взыскания штрафа в сумме 448082 руб.

Кроме того, указанным решением налогоплательщику были начислены пени по налогу на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ в сумме 551 757 руб., а также предложено уплатить налог на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации в сумме 2 240 412 руб.; уменьшить НДС, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах в сумме 2 872 956 руб.; уменьшить убытки при исчислении базы по налогу на прибыль организаций за 2005г. в сумме 174 515 руб. и за 2006г. в сумме 24 899 282 руб.

Не согласившись с данным ненормативным правовым актом налогового органа в указанной части, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Как следует из оспариваемого решения налогового органа, выводы Инспекции в части предложения уменьшить налог на добавленную стоимость, заявленный к возмещению за август 2006 г. в сумме 2 872 956 руб.( п.3.1.4 решения Инспекции) связаны с оценкой следующих фактических обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 25.07.2005г. между ТрефилАрбед Беттембург С.А. (впоследствии переименовано в «Арселор Беттембург С.А.», а  затем «Арселор Миттал Беттембург С.А.») и ООО «ТА Корд» («Орел Стилкорд»)  (впоследствии переименовано в  ООО «ТрефилАрбед Рус (ООО «ТА Рус»), а затем в ООО «Орелкорд») было заключено технологическое лицензионное соглашение о предоставлении технологии (технических данных и информации, включая планы, проекты, чертежи, спецификации и пр. информацию) и ноу-хау, разработанных ТрефилАрбед Беттембург. По данному соглашению Общество в качестве вознаграждения за предоставленные технологии выплачивает ТрефилАрбед Беттембург ежеквартально лицензионный гонорар в долларах в сумме, составляющей  1.75% от величины чистой суммы продаж продукции за квартал.

Также 25.07.2005г. между теми же лицами было заключено соглашение о предоставлении услуг технического содействия по улучшению работы предприятия, в соответствии с определенными особыми достигнутыми соглашениями и условиями. В качестве вознаграждения Общество  выплачивает ТрефилАрбед ежеквартальный гонорар в долларах в сумме  300 000 долларов в год, но не более чем 0,75% от величины чистой суммы продаж продукции.

По указанным соглашениям от 25.07.2005г. Общество выплатило своему контрагенту гонорар за период с 25.07.2005г. по 30.06.2006г. в сумме 16002 943, 89 руб., что подтверждается следующими платежными поручениями: № 14 от 27.06.2006г. на сумму 11 202 060, 67 руб. по технологическому лицензионному соглашению и № 15 от 27.06.2006г. на сумму 4 800 883, 22 руб. по соглашению об оказании услуг технического содействия.

По акту приема-передачи от 26.07.2006г. в соответствии с Соглашением о предоставлении услуг технического содействия между ООО «Орелкорд» и Арселор Беттембург С.А от 25.07.2005г., сумма гонорара составляет 4788259, 59 руб. (177953,92$) Инвойс № 07 3 2293 от 26.07.2006г. выставлен «Арселор Беттембург С.А.» на сумму 177 953,92 долларов США без выделения налогов (т. 16 л.д. 98).

По акту передачи и принятия от 26.07.2006г. в соответствии с Технологическим лицензионным соглашением между ООО «Орелкорд» и Арселор Беттембург С.А от 25.07.2005г. сумма гонорара составляет 11 172 605, 71 руб. (415225,82$). Инвойс №07 3 2292 от 26.07.2006г. выставлен Арселор Беттембург на сумму 415225,82$, без выделения налогов.

По указанным выше актам ООО «Орелкорд» перечислило в бюджет НДС в сумме 2872955,75 руб. (платежные поручения от 28.07.06 г. №№ 2841, 2847, т. 1 л.д. 147-148).

Указанная сумма НДС была отражена Обществом в составе налоговых вычетов, что подтверждается представленной в материалы дела декларацией по НДС за август 2006 г. ( т.16 л.д.81)

Отказывая Обществу в применении налоговых вычетов по НДС в размере 2872955,75 руб., Инспекция исходила из того, что фактически уплата спорной суммы налога на добавленную стоимость была произведена Обществом – налоговым агентом за счет собственных средств, что противоречит нормам налогового законодательства, и, следовательно, не может являться основанием для применения налоговых вычетов.

Данная позиция налогового органа обоснованно признана правомерной судом первой инстанции по следующим основаниям.

Согласно положениям ст. 161 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога.

Налоговая база, указанная в п. 1 настоящей статьи, определяется налоговыми агентами. При этом налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у указанных в п. 1 настоящей статьи иностранных лиц. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные настоящей главой.

Пунктом 3 ст. 24 НК РФ определено, что налоговые агенты обязаны удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, соответствующие налоги.

В соответствии с п. 4 ст. 173 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), указанных в ст. 161 НК РФ, сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется и уплачивается в полном объеме налоговыми