Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2014 по делу n А47-9075/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

оформленные оправдательными документами в соответствии с правилами бухгалтерского и налогового учета.

Согласно с подп. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не вправе применять УСН организации и индивидуальные предприниматели, не уведомившие о переходе на УСН в сроки, установленные п. п. 1, 2 ст. 346.13 НК РФ.

В силу ст. 346.16 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН и выбравшие в качестве объекта налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов», вправе при исчислении налоговой базы по единому налогу учесть только те расходы, которые предусмотрены п. 1 ст. 346.16 НК РФ (при условии их соответствия критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 346.17 НК РФ расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты.

На основании п. 1 ст. 377 НК РФ налоговая база в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), определяется исходя из остаточной стоимости признаваемого объектом налогообложения имущества, внесенного налогоплательщиком по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), а также исходя из остаточной стоимости иного признаваемого объектом налогообложения, имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, составляющего общее имущество товарищей, учитываемого на отдельном балансе товарищества участником договора товарищества, ведущим общие дела. Каждый участник договора простого товарищества, договора инвестиционного товарищества производит исчисление и уплату налога в отношении признаваемого объектом налогообложения имущества, переданного им в совместную деятельность. В отношении имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками договора товарищества пропорционально стоимости их вклада в общее дело.

Лицо, ведущее учет общего имущества товарищей, обязано для целей налогообложения сообщать не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, каждому налогоплательщику - участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), договора инвестиционного товарищества сведения об остаточной стоимости имущества, составляющего общее имущество товарищей, на 1-е число каждого месяца соответствующего отчетного периода и о доле каждого участника в общем имуществе товарищей. При этом лицо, ведущее учет общего имущества товарищей, сообщает сведения, необходимые для определения налоговой базы.

Согласно с п. 1 ст. 374 НК РФ объектами налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество (в том числе имущество, переданное во временное владение, в пользование, распоряжение, доверительное управление, внесенное в совместную деятельность или полученное по концессионному соглашению), учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в порядке, установленном для ведения бухгалтерского учета.

В силу п. 1 ст. 375 НК РФ налоговая база определяется как среднегодовая стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения.

При определении налоговой базы имущество, признаваемое объектом налогообложения, учитывается по его остаточной стоимости, сформированной в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета, утвержденным в учетной политике организации.

В соответствии с Федеральным законом от 27.07.2010 № 229-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации а также о признании утратившим силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования» (далее - Закон №229-ФЗ), ст. 123 НК РФ дополнена положениями об ответственности при нарушении срока удержания и перечисления сумм налога. Указанные изменения вступили в силу по истечении месяца со дня официального опубликования Закона №229-ФЗ (ч. 1 ст. 10 Закона №229-ФЗ). Текст опубликован в «Российской газете» 02.08.2010, следовательно, изменения вступили в силу с 02.09.2010.

В силу ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Согласно с п. 1 ст. 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

На основании п. 2 ст. 1043 ГК РФ ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Обособление общего имущества (долевой собственности) участников договора простого товарищества от имущества, принадлежащего участникам, осуществляется на отдельном балансе, специально открываемом для этого у того товарища, которому в соответствии с договором поручено ведение общих дел участников договора.

Данные отдельного баланса в баланс организации-товарища, ведущего общие дела, не включаются.

Согласно ст. 1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Участники договора простого товарищества, являющиеся юридическими лицами, представляют бухгалтерскую отчетность в общеустановленном порядке с учетом финансовых результатов, полученных по договору простого товарищества. При этом законодательством Российской Федерации не предусмотрено представление бухгалтерской отчетности простым товариществом.

В силу п. 22 Положения по бухгалтерскому учету «Информация об участии в совместной деятельности» ПБУ 20/03, утвержденного приказом Минфина России от 24.11.2003 № 105н, определено, что организация, являющаяся участником договора о совместной деятельности, в бухгалтерской отчетности отражает как минимум следующую информацию об участии в совместной деятельности: цель совместной деятельности (производство продукции, выполнение работ, оказание услуг и т.д.) и вклад в нее; способ извлечения экономической выгоды или дохода (совместно осуществляемые операции, совместно используемые активы, совместная деятельность); классификация отчетного сегмента (операционный или географический); стоимость активов и обязательств, относящихся к совместной деятельности; суммы доходов, расходов, прибыли или убытка, относящихся к совместной деятельности.

Федеральным законом от 21.11.2011 № 330-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации, статью 15 Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации» и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее - Закон № 330-ФЗ)) внесены изменения, касающиеся налогового законодательства, вступившие в силу с 22.11.2011 согласно ч. 2 ст. 5 Закона № 330-ФЗ.

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 25.01.2012 № 172-О-О в качестве элемента правового механизма, гарантирующего исполнение конституционной обязанности по уплате налогов, выступает система мер налогового контроля, которой в соответствии с НК РФ признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением законодательства о налогах и сборах (п. 1 ст. 82).

Налоговые органы вправе проводить налоговые проверки (ст. 31); выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика по одному или нескольким налогам, ее предметом является правильность исчисления и своевременность уплаты налогов (ст. 89).

Положения НК РФ не допускают причинения неправомерного вреда при проведении налогового контроля. Установленный законодателем механизм регулирования налогообложения должен обеспечивать полноту и своевременность уплаты налогов и сборов и одновременно - правомерный характер связанной с их взиманием деятельности уполномоченных органов и должностных лиц. Данное обстоятельство не исключает самой возможности проведения выездной налоговой проверки в отношении налогоплательщика по налоговым периодам, которые уже являлись объектом налогового контроля посредством камеральной налоговой проверки.

При этом выездная налоговая проверка не является повторной по отношению к камеральной налоговой проверке, которая нацелена на своевременное выявление ошибок в налоговой отчетности и оперативное реагирование налоговых органов на обнаруженные нарушения. Выездная налоговая проверка, как более углубленная форма налогового контроля, ориентирована на выявление тех нарушений налогового законодательства, которые не всегда можно обнаружить в рамках камеральной налоговой проверки (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 08.04.2010 № 441-О-О).

Как следует из материалов дела, общество в качестве юридического лица зарегистрировано за основным государственным регистрационным номером 1025600890480; учредителем и директором является Сигалаев О.Ю., который так же является индивидуальным предпринимателем; адрес (место нахождения) и общества ИП Сигалаева один и тот же: г. Орск, пр. Ленина, 54, кинотеатр «Мир».

ИП Сигалаев зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 24.07.2006, то есть после заключения договора от 04.07.2005; виды деятельности: рекламная деятельность; деятельность, связанная с производством, прокатом и показом фильмов; показ фильмов; деятельность концертных и театральных залов; прочая зрелищно-развлекательная деятельность; деятельность танцплощадок, дискотек, школ танцев.

Договором от 04.07.2005 предусмотрено, что вкладом ООО «Серебряный шар» в совместную деятельность являются денежные средства, оборудование, а также работы по реконструкции на сумму 13 746 000 руб.

Согласно дополнительному соглашению №2 от 25.12.2006 к договору от 04.07.2005, с 01.01.2007 ежемесячно перечисляет на расчетный счет «Стороне -1» за участие в совместной деятельности денежные средства в размере 144 000 руб.

На основании документов, представленных в ходе проверки установлено, что ООО «Серебряный шар» понесло расходы в связи с выплатой денежных средств ГУП «Облкиновидео», следовательно, данные расходы за 2009 год в размере 1 500 000 руб. и за 2010 год в размере 1 440 000 руб., также учитываются налоговым органом при исчислении налога на прибыль (расчет приведен в оспариваемом решении).

У общества и ИП Сигалаева один уполномоченный представитель на подписание и представления налоговых деклараций и другой отчетности - АНО Управление ЦКС МНС РФ по Оренбургской области в лице Солодовникова П.Ф., доверенность выдана на срок с 01.06.2012 по 31.03.2013.

С предпринимателем ИП Сигалаевым заключены договоры аренды помещений.

Основными расходами общества являлись затраты на оплату коммунальных услуг. Все расходы по содержанию кинотеатра «Мир» несло ООО «Серебряный шар». Также именно общество осуществляло реконструкцию здания, и в последующем строительство - летней веранды (летнего кафе), прилегающего к кинотеатру «Мир».

Общество выплачивало директору общества - Сигалаеву О.Ю. зарплату денежными средствами, полученными взаймы от ИП Сигалаева О.Ю.

ИФНС установлено, что за три года ИП Сигалаевым выдано более 2 000 000 руб. займов в адрес ООО «Серебряный шар», срок возврата - 2013-2014 годы, на данный момент (на дату вынесения решения) возвращено 30 000 руб.

Инспекцией установлено, что расчетные счета в 2009 году, начале 2010 года открыты у ИП Сигалаева и ООО «Серебряный шар» в одном и том же банке - АКБ «ФОРШТАДТ» (ЗАО).

Таким образом, ИФНС установлено, что одно и тоже лицо - Сигалаев О.Ю., распоряжался денежными средствами, как ООО «Серебряный шар», являясь директором общества, так и предпринимателем; у общества и предпринимателя открыты расчетные счета в одном и том же банке; бухгалтерский и налоговый учет вело общество с ограниченной ответственностью «Аудит плюс»; бухгалтерия ООО «Серебряный шар» и предпринимателя находилась по одному и тому же адресу.

Также, судом первой инстанции установлено, что 07.12.2013, 23.03.2011 предпринимателем выданы доверенности ООО «Русский медведь» в лице Сигалаевой Г.В. на представление интересов в налоговом органе на весь объем полномочий по электронной системе «Контур», которая является учредителем ООО «Серебряный шар».

01 декабря 2011 года обществом  в лице директора Сигалаева О.Ю. и ИП Сигалаевым выданы доверенности на Гарипову Земфиру Рашитовну на представление интересов ООО «Серебряный шар» и ИП Сигалаева в ИФНС, а в частности представлять все необходимые документы и заявления, получать документы, с правом подписи документов, доверенность выдана на срок с 01.12.2011 по 30.12.2011.

Из дела следует, что старшим оперуполномоченным УФСБ России по Оренбургской области майором Соловых И.П. проведен опрос Сигалаева О.Ю.; в ходе опроса установлено, что ведение бухгалтерского учета ООО «Серебряный шар» осуществляло ООО «Аудит плюс», там же находилась бухгалтерия предпринимателя, в настоящее время бухгалтерия общества и предпринимателя находится по адресу: г. Орск, кинотеатр «Мир»; на данный момент бухгалтером общества и ИП Сигалаева является супруга - Сигалаева Г.В., которая так же является учредителем ООО «Серебряный шар», о чем указано в письме от 11.03.2013 № 16-01-28/05680.

Также из дела следует, что между обществом (арендодатель) и предпринимателем (арендатор) заключены договоры аренды нежилого помещения № 27/12 от 31.12.2008, от 30.12.2009, от 30.11.2010, от 01.10.2011.

Предметом договора аренды является передача арендатору во временное владение и пользование нежилое помещение общей площадью 656 кв.м., находящееся по адресу: г. Орск, пр. Ленина, 54, к/т «Мир», где арендатор осуществлял прокат кинофильмов.

Также установлено, что помещение кинотеатра «Мир» сдавалось в аренду ООО «Русский медведь», ИП Сигалаеву, ИП Сигалаевой Г.В.

Из дела следует, что ИП Сигалаев в арендованном помещении осуществлял деятельность по прокату кинофильмов.

Однако в ходе проведения мероприятий налогового контроля установлено, что фактически всю деятельность по прокату кинофильмов осуществляло ООО «Серебряный шар» в лице директора Сигалаева О.Ю., который имеет для этого необходимые ресурсы и возможности.

Из дела следует,