Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2014 по делу n А34-183/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

Российской Федерации по перечню таких нарушений, установленному Правительством Российской Федерации;

3) выявление органом государственного надзора в результате систематического наблюдения, радиоконтроля нарушений обязательных требований;

4) наличие приказа (распоряжения) руководителя (заместителя руководителя) органа государственного надзора о проведении внеплановой проверки, изданного в соответствии с поручением Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации либо на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.

Пунктом 6 статьи 27 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» установлено, что внеплановая выездная проверка по основанию, указанному в подпункте 2 пункта 5 настоящей статьи, может быть проведена органом государственного надзора незамедлительно с извещением органа прокуратуры в порядке, установленном частью 12 статьи 10 Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

В силу условий пункта 7 статьи 27 Закона о связи, предварительное уведомление юридического и физического лица о проведении внеплановой выездной проверки по основанию, указанному в подпункте 2 или 3 пункта 5 настоящей статьи, не допускается.

Применительно к подпункту 2 пункта 5 Закона о связи, распоряжением Правительства Российской Федерации от 15.04.2013 № 611-р утвержден Перечень нарушения целостности, устойчивости функционирования и безопасности единой сети электросвязи Российской Федерации, являющийся исчерпывающим, и устанавливающий следующие нарушения:  1) нарушение требований к построению сетей электросвязи, требований к проектированию, строительству, реконструкции и эксплуатации сетей (сооружений) связи; 2) несоблюдение операторами связи требований к пропуску трафика и его маршрутизации; 3) нарушение требований при присоединении сетей электросвязи к сети связи общего пользования, в том числе условий присоединения; 4) использование в сети связи общего пользования средств связи, не прошедших обязательного подтверждения соответствия установленным требованиям; 5) нарушение операторами связи требований по защите сетей (сооружений) связи от несанкционированного доступа к ним и передаваемой по ним информации; 6) несоблюдение пользователями радиочастотного спектра порядка его использования, норм и требований к параметрам излучения (приема) радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств гражданского назначения; 7) несоблюдение пользователями радиочастотного спектра условий, установленных при выделении полосы радиочастот либо присвоении (назначении) радиочастот или радиочастотных каналов; 8) несоблюдение пользователями требований по надлежащему использованию радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств гражданского назначения; 9) нарушение требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий.

Пунктом 6 Положения о федеральном государственном надзоре в области связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 № 476 (далее – Положение, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 № 476) установлено, что к отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора, организацией и проведением проверок юридических и физических лиц, применяются положения Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных Федеральным законом «О связи».

Согласно п. 7 Положения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 № 476, государственный надзор осуществляется посредством организации и проведения плановых и внеплановых, документарных и выездных проверок в соответствии со статьями 9 - 13 и 14 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», мероприятий по контролю в области связи, не связанных с взаимодействием с юридическими и физическими лицами, а также систематического наблюдения, анализа и прогнозирования состояния исполнения обязательных требований к оказанию услуг связи.

Пунктом 8 Положения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 № 476 установлено, что предметом проверок юридических и физических лиц является соблюдение ими при осуществлении своей деятельности обязательных требований, в том числе: а) к построению сетей электросвязи и почтовой связи, а также к порядку ввода в эксплуатацию сетей связи; б) к пропуску трафика и его маршрутизации; в) к порядку распределения ресурса нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации; г) к использованию операторами связи выделенного им ресурса нумерации в соответствии с установленным порядком использования ресурса нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации; д) к присоединению сетей электросвязи к сети связи общего пользования, в том числе к условиям присоединения; е) к использованию в сети связи общего пользования, технологических сетях и сетях связи специального назначения (в случае их присоединения к сети связи общего назначения) средств связи, прошедших обязательное подтверждение соответствия установленным требованиям; ж) к осуществлению лицензируемой деятельности в области связи при проведении в отношении лицензиатов лицензионного контроля в порядке, установленном Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности»; з) к защите сетей связи от несанкционированного доступа к ним и передаваемой по ним информации; и) к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий; к) к порядку использования радиочастотного спектра, норм и требований к параметрам излучения (приема) радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств гражданского назначения; л) к условиям установленных при выделении полосы радиочастот либо присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала; м) к оказанию услуг связи; н) к метрологическому обеспечению оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг (длительности соединения и объема трафика); о) к соблюдению нормативов частоты сбора письменной корреспонденции из почтовых ящиков, ее обмена, перевозки и доставки, а также контрольных сроков пересылки почтовых отправлений и почтовых переводов денежных средств; п) к соблюдению порядка фиксирования, хранения и представления организациями почтовой связи информации о денежных операциях, подлежащих контролю в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также к организации ими внутреннего контроля; р) к порядку использования франкировальных машин и выявления франкировальных машин, не разрешенных для использования; с) к управлению сетями связи.

В рассматриваемой ситуации, прежде всего, у Управления Роскомнадзора по Курганской области, отсутствовали основания для проведения внеплановой документарной проверки общества с ограниченной ответственностью «Интерсвязь-4».

Как отмечено выше, в настоящем судебном акте, несмотря на перенаправление администрацией города Кургана обращений граждан: 1) К.Е.Ю. о совершении компанией «Интерсвязь» (в обращении при этом, не указаны, ни организационно-правовая форма организации, ни наименование организации, соответствующее наименованию заявителя) определенных  действий, в доме № 35 по ул. Савельева в г. Кургане; 2) А.В.А. о совершении определенных действий ООО «ИнтерСвязь» в доме № 10 по ул. Зеленой в г. Кургане (при этом в отношении последнего адреса, каких-либо надзорных мероприятий заинтересованным лицом не проводилось), - в приказе о проведении внеплановой выездной проверки от 03.12.2013 № 177, Управление Роскомнадзора по Курганской области указало на то, что соответствующая внеплановая документарная проверка проводится с целью рассмотрения обращения граждан (п. 4 распоряжения от 03.12.2013 № 177, т. 1, л.д. 177).

Между тем, не любое обращение гражданина может послужить основанием для проведения внеплановой документарной проверки, но, только обращения, перечисленные в п. 2 ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», и в пп. 2 п. 5 ст. 27 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи».

В данном случае, соответствующие обращения граждан не могли явиться основанием для проведения внеплановой документарной проверки, поскольку:

- легальность размещения обществом с ограниченной ответственностью «Интерсвязь-4» кабеля оптоволоконного, составляющего сеть телеметрических служб ООО «Интерсвязь-4» г. Курган, подтверждена имеющимся в материалах дела № А34-183/2014 актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссии от 02.04.2012 № 12 (т. 1, л.д. 86 – 92), в котором, в частности, содержатся сведения об установке коммутатора D-Link DES-3200-28, в доме № 35 по ул. Савельева в г. Кургане (т. 1, л.д. 91). Соответствующий документ имелся в распоряжении Управления Роскомнадзора по Курганской области, что подтверждается, как представлением в материалы дела № А34-183/2014 Арбитражного суда Курганской области, упомянутого выше, акта, именно, заинтересованным лицом, так и письмом Управления Роскомнадзора по Курганской области от 18.04.2012 № 1240-04/45 (т. 2, л.д. 11), письмом ООО «Интерсвязь-4» от 12.04.2011 (т. 2, л.д. 29). Соответственно, в данном случае со стороны ООО «Интерсвязь-4» не имеет места быть, нарушения, предусмотренного п. 1 Перечня нарушения целостности, устойчивости функционирования и безопасности единой сети электросвязи Российской Федерации, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 15.04.2013 № 611-р (нарушение требований к построению сетей электросвязи, требований к проектированию, строительству, реконструкции и эксплуатации сетей (сооружений) связи)), - аналогичного предусмотренному подпунктом «а» пункта 8 Положения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 № 476. Суд апелляционной инстанции в этой связи также считает необходимым отметить, что, является необоснованной ссылка Управления Роскомнадзора по Курганской области, в распоряжении о проведении внеплановой документарной проверки, в качестве правовых оснований ее проведения, на постановление Правительства Российской Федерации от 02.03.2005 № 110 «Об утверждении Порядка осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи», - поскольку данное постановление утратило силу с 17.06.2013 (Перечень утративших силу актов Правительства Российской Федерации – приложение к постановлению Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 № 476);

- отсутствие договора с собственниками общего имущества в многоквартирном жилом доме, не может быть признано, в связи с этим, ни обстоятельством возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, либо обстоятельством причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, - ни обстоятельством нарушения целостности, устойчивости функционирования и безопасности единой сети электросвязи Российской Федерации по перечню таких нарушений, установленному Правительством Российской Федерации.

Нельзя в данном случае сделать вывод и о том, что соответствующее обращение гражданки К.Е.Ю., является возможным расценить, как обращение данного лица, как потребителя, права которого нарушены.

В преамбуле к Закону Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» установлено, что настоящий Закон регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

Основные понятия, приведенные в Законе Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», дают следующие определения:

потребитель - гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

изготовитель - организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, производящие товары для реализации потребителям;

исполнитель - организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору;

продавец - организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, реализующие товары потребителям по договору купли-продажи.

Наличие правоотношений между К.Е.Ю., как потребителя, и ООО «Интерсвязь-4», в данном случае, не следует, как из обращения данного лица в администрацию города Кургана, так и не подтверждена документально.

Спорные вопросы заключения договоров на предмет использования общего имущества в многоквартирном жилом доме, в данном случае регулируются иными нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.2013 № 153).

Пунктом 3 статьи 6 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» установлено, что организации связи по договору с собственником или иным владельцем зданий, опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, могут осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи.

При этом собственник или иной владелец указанного недвижимого имущества вправе требовать