Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2009 по делу n А63-16719/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

руководителя) налогового органа право, в случае необходимости получения дополнительных доказательств, для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых, вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

Данная норма права в совокупности с положениями пункта 4 статьи 101 НК РФ, согласно которому при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка, позволяет сделать вывод о том, что результаты дополнительных мероприятий налогового контроля являются неотъемлемой частью материалов налоговой проверки.

Поскольку налогоплательщик вправе присутствовать при рассмотрении материалов проверки, то лишение лица, в отношении которого проводилась выездная проверка, права участвовать при исследовании дополнительных доказательств, в частности, полученных в результате проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, противоречит закону.

Пункт 14 статьи 101 Кодекса предусматривает, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения (пункт 12 статьи 101.4 Кодекса).

Как следует из материалов дела, 29.02.2008 составлена справка о результатах дополнительного налогового контроля, а оспариваемые решения с учетом этих материалов приняты 05.03.2008, то есть обществу не было предоставлено достаточное время (п.6 статьи 100) для представления возражений. Довод о том, что НК РФ не содержит требования о вызове налогоплательщика на рассмотрение материалов, полученных в ходе мероприятий дополнительного налогового контроля, противоречит требованиям статей 21, 100-101 НК РФ.

Довод о том, что суд не истребовал доказательств соблюдения процедуры принятия решения, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку данные требования содержатся в определениях от 23.10.2008, от 06.11.2008, от 04.02.2009. Довод о том, что пояснения общества о несоблюдении процедуры (том 10 л.д. 52) не были представлены в судебное заседание, отклоняется, поскольку документ находится в материалах дела и описан в судебном акте. Однако при приобщении документа допущены процессуальные нарушения: копия документа не была вручена налоговой инспекции, о его приобщении не указано в протоколе судебного заседания. Данные нарушения не повлекли принятие незаконного решения и не являются основаниями для отмены судебного акта в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку все документы относительно процедуры принятия решения находились у налоговой инспекции и по требованию не были представлены суду первой инстанции.

Согласно пункту 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу требований пункту 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд осуществил проверку соблюдения процедуры принятия решения и обеспечения прав налогоплательщика по имеющимся материалам и установил нарушение требований НК РФ. Несмотря на указания суда, налоговая инспекция не представила доказательств уведомления налогоплательщика о рассмотрении материалов, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля.

 В подтверждение извещения налогоплательщика о рассмотрении материалов проверки налоговая инспекция представила уведомление от 12.02.2008 № 10-16/000068 о рассмотрении материалов проверки 05.07.2008, реестр на отправку писем, почтовую квитанцию со штемпелем почты 15.02.2008, справку о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля. Уведомление от 12.02.2008 № 10-16000008 отправлено по реестру без номера с почтовым штемпелем от 15.02.2008.

Оценив в соответствии с требованиями статей 64 - 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные документы, апелляционный суд пришел к выводу, о том, они не подтверждают соблюдение налоговым органом процедуры привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 101 НК РФ по следующим обстоятельствам.

В оспариваемых решениях не содержится ссылки на уведомление от 12.02.2008 № 10-16000008. В решении № 2749 от 05.03.2008 отмечено, что представители общества по уведомлению № 4926 от 19.12.2007 не явились, материалы камеральной проверки рассмотрены без их участия. Данное уведомление (том 10 л.д. 59) содержит приглашение на иную дату – 23.01.2008.

Общество подтвердило получение заказного письма от налоговой инспекции,  отправленного 15.02.2009. В данном письме инспекция уведомляла общество о вызове налогоплательщика для предоставления пояснений или внесения исправлений в налоговую декларацию (уведомление №560). Других уведомлений или извещений, отправленных налоговым органом 15.02.2008, общество не получало (том 13 л.д. 62-64).

 Довод апелляционной жалобы об отсутствии нарушений процедуры, предусмотренной статьей 101 НК РФ,  не подтвердился. Допущенные налоговым органом нарушения процедуры привлечения общества к ответственности за совершение налогового правонарушения носят существенный характер.

Вывод суда в указанной части соответствует позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.02.2008 № 12566/07.

При проверке на соответствие НК РФ оспариваемых решений налоговой инспекции по существу налоговых нарушений установлено следующее.

 В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 165 НК РФ для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов при реализации товаров, названных в пункте 1 статьи 164 Кодекса, в налоговые органы представляются следующие документы: контракт (копия контракта) налогоплательщика с иностранным лицом на поставку товара (припасов) за пределы таможенной территории Российской Федерации;   выписка банка (копия выписки), подтверждающая фактическое поступление выручки от иностранного лица - покупателя указанного товара (припасов) на счет налогоплательщика в российском банке; грузовая таможенная декларация (ее копия) с отметками российского таможенного органа, осуществившего выпуск товаров в режиме экспорта, и российского таможенного органа, в регионе деятельности которого находится пункт пропуска, через который товар был вывезен за пределы таможенной территории Российской Федерации (пограничный таможенный орган); копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов с отметками пограничных таможенных органов, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации.

При вывозе товаров в таможенном режиме экспорта судами через морские порты для подтверждения вывоза товаров за пределы таможенной территории Российской Федерации налогоплательщиком в налоговые органы представляются следующие документы: копия поручения на отгрузку экспортируемых грузов с указанием порта разгрузки с отметкой "Погрузка разрешена" пограничной таможни Российской Федерации; копия коносамента, морской накладной или любого иного подтверждающего факт приема к перевозке экспортируемого товара документа, в котором в графе "Порт разгрузки" указано место, находящееся за пределами таможенной территории Российской Федерации.

  Для подтверждения права на применение ставки 0% общество представило в налоговую инспекцию следующие документы:        

 - копию контракта № 08/06/06 от 08.06.2006, покупатель Фирма «T.A.D. EN- TERPRISES LIMITED», Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии. Предмет контракта - поставка металлического лома. Общая сумма контракта – 9 850 000 долларов США с приложениями: № 1 от 08.06.2006г. - спецификация наименования товара, количество 50000 мт, цена за одну тонну - 160 долл. США, общая сумма контракта – 8 000 000 долларов США; № 2 от 29.08.2006 - спецификация наименования товара, количество 50000 мт, цена за одну тонну - 170 долл. США, общая сумма контракта – 8 500 000 долларов США; спецификация наименования товара, количество 50 000 мт, цена за одну тонну – 197 долл. США общая сумма контракта – 9 850 000 долларов США, копия паспорта сделки № 06060009/1481/1425/1/0 открытого в АКБ Северо-Кавказский Сберегательный Банк РФ на основании Контракта № 08/06/06 от 08.06.2006  (том 1 л.д. 30-40);

- копию грузовой таможенной декларации № 10313110/210607/0001431, ВГД № 10313110/090607/0001319 с отметками Ростовской таможни «Выпуск разрешен» 21.06.2007, заверенную личной номерной печатью таможенника 470 и «Товар вывезен полностью» 17.06.2007, заверенную личной номерной печатью 008 и подписью таможенника. Фактурная стоимость товара составила 689 500 долларов США, вес товара - 3500 тн (том 1 л.д.41-42);

 - копии документов, подтверждающие вывоз товара за пределы таможенной территории: коносамент № 1 от 17.06.2007 с указанием порта разгрузки в Турции, вес товара -3500 тн, с переводом на русский язык, поручение № 00959 на отгрузку экспортных товаров с отметкой Ростовской таможни «Погрузка разрешена» от 11.06.2007, заверенное личной печатью № 446 и подписью таможенника;  письмо иностранного покупателя № 07.1-06/07 от 07.06.2007, в котором указано, что отгрузка по контракту № 08/06/06 от 08.06.2006 в количестве 3 500 тн будет осуществляться согласно транспортной инструкции № 07.03-06/07 от 07.06.2007; транспортные инструкции иностранного покупателя № 07.03-06/07 от 07.06.2007 на отгрузку экспортного товара: грузополучатель товара - по поручению Исдас Селик Энерджи Терса-не ве Уласим Санайи А.С. Извещаемая сторона - Исдас Селик Энерджи Терсане ве Уласим Санайи А.С., Махмутбей кад, Халкали Юли Узери, Багкилар, Стамбул, Турция. Порт выгрузки - порт Икдас, Мраморное море, Канаккале (том 1 л.д.45-51).

 - копию грузовой таможенной декларации № 10313110/310707/0001805 (ВГД№10313110/200707/0001701) с отметками Ростовской таможни «Выпуск разрешен 31.07.2007, заверенную личной номерной печатью таможенника 471 и «Товар вывезен полностью» 31.07.2007, заверенную личной номерной печатью 155 и подписью таможенника, фактурная стоимость товара составила 492 500 долларов США, вес товара – 2 500 тн (том 1 л.д.52-54);

 - коносамент № 1 от 30.07.2007 с указанием порта разгрузки в Турции, вес товара -2500 тн, с переводом на русский язык; поручение № 01139 на отгрузку экспортных товаров с отметкой Ростовской таможни «Погрузка разрешена» от 20.07.2007, заверенную личной печатью № 453 и подписью таможенника; письмо иностранного покупателя   № 18.1-07/07 от 18.07.2007, в котором указано, что отгрузка по контракту № 08/06/06 от 08.06.2006 в количестве 2500 тн будет осуществляться согласно транспортной инструкции № 18.4-07/07 от 18.07.2007; транспортные инструкции иностранного покупателя № 18.4-07/07 от 18.07.2007 на отгрузку экспортного товара: грузополучатель товара - по поручению Идже Целик Индустрией Санная Ве Тикарет А.С. Извещаемая сторона - Идже Целик Индустрией Санная Ве Тикарет А.С. Порт выгрузки - Алиага, Турция (том 1 л.д. 55-62);

      - копии выписок о поступлении денежных средств на счет предприятия - экспортера: от 24.10.2006 на сумму 100 000 долл. США (2 685 100 руб.), от 06.12.2006 на сумму 100 000 долларов США (2 620 560 руб.), от 13.12.2006 на сумму 50 000  долларов США (1 314  885  руб.), от 22.12.2006 на сумму 50 000 долларов США (1 313 795 руб.), от 22.01.2007 на сумму 50 000 долларов США (1 326 715 руб.), от 31.01.2007 на сумму 50 000 долларов США (1 328 735 руб.), от 22.02.2007 на сумму 50 000 долларов США (1 309 820 руб.), от 22.03.2007 на сумму 50 000 долларов США (1 302 070 руб.), от 05.04.2007 на сумму 50 000 долларов США (1 299 195 руб.), от 24.04.2007 на сумму 50 000 долларов США (1 286 200 руб.), от 04.05.2007 на сумму 100 000 долларов США (2 575 640 руб.), от 15.05.2007 на сумму 100 000 долл. США (2 585 940 руб.), от 21.05.2007 на сумму 100 000 долларов США (2 580 740 руб.), от 30.05.2007 на сумму 255 000 долл. США (6 601 545 руб.), от 14.06.2007 на сумму 150 000 долларов США (3 897 165 руб.), подтверждающие поступление экспортной выручки на счет налогоплательщика; копии СВИФТ - посланий и переводы на русский язык (том 1 л.д. 64-116).

Данный пакет документов соответствует требованиям статьи 164 НК РФ, подан в установленном порядке, подтверждают реальность операций по поставке товара на экспорт, замечаний к оформлению документов в решениях налоговой инспекции не указано, в суд возражений не представлено.

Указанными документами подтверждено право общества на применение ставки 0%. Решения налоговой инспекции о неправомерном применении ставки 0% не соответствует требованиям главы 21 НК РФ.

При проверке оспариваемых решений налоговой инспекции об отказе в предоставлении налоговых вычетов и возмещении налога на добавленную стоимость установлено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ (в редакции после 01.01.2006) налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской