Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2014 по делу n А63-12977/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕ 3020/2 с блоком питания, устройства индикации СЕ 3020/4 с блоком питания, блока питания для СЕ 3020 DRA 18-05», стоимостью 90 000 рублей.

В счете-фактуре ООО «ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг» № 1228/1-43 от 28.12.2012 (т. 2 л. д. 247) также указано на приобретение «Узла контроля активной и реактивной мощности в количестве 2 единиц в составе преобразователя многофункционального СН 3020/1-4-220-5, устройства индикации СЕ 3020/3 с блоком питания, устройства индикации СЕ 3020/2 с блоком питания, устройства индикации СЕ 3020/4 с блоком питания, блока питания для СЕ 3020 DRA 18-05», стоимостью 90 000 рублей без НДС.

В отношении принятия к вычету суммы НДС в размере 3 846 193,29 рублей, предъявленной ООО «ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг» в счетах-фактурах № 1031/1-56 от 31.10.2012, № 1130/1-4 от 30.11.2012, № 1229/1-16 от 29.12.2012 (вознаграждение Заказчика (ООО ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг») за оказанные услуги по реализации инвестиционных проектов»), доводы налогового органа не могут быть признаны обоснованными по следующим основаниям.

Налоговым органом дано неверное толкование Договора № ЛЭИ-25/12 от 30 декабря 2011 года (т. 2 л. д. 109-127), в том числе, сделан неверный вывод относительно природы денежных средств, перечисляемых Инвестором Заказчику и порядке их оплаты.

В соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Денежные средства Обществом перечислялись в адрес ООО «ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг» в рамках Договора № ЛЭИ-25/12 от 30 декабря 2011 года (т. 2 л. д. 109-127).

Согласно пункту 2.1 Договора (предмет договора) по договору Инвестор (Общество) поручает, а Заказчик (ООО «ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг») принимает на себя следующие обязательства: 2.1.1. Реализация утвержденного в Компании Инвестиционного проекта «Строительство ТЭС при ООО «Ставролен» в соответствии с требованиями нормативно-технической документации, локальных нормативных актов Компании, Техническим заданием, в

пределах утвержденной в Компании стоимости Инвестиционного проекта и в срок, установленный Календарным графиком выполнения работ.

При этом пункт 1.13 Договора определяет Инвестора как юридическое или физическое лицо, осуществляющее вложения собственных, заемных или привлеченных имущественных, финансовых и других средств в форме инвестиций для достижения коммерческих, социальных или других целей.

А согласно пункту 1.10 Договора Заказчик – физическое или юридическое лицо, действующее от имени Инвестора и осуществляющее реализацию инвестиционного проекта, контроль и надзор за ходом строительства объектов

Более детально обязанности Заказчика раскрыты в пункте 4 Договора. Действуя от имени Инвестора, в сферу обязанностей Заказчика входит широкий круг полномочий, относящихся к различным стадии реализации Инвестиционного проекта, например, проведение тендеров и заключение договоров на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг по результатам тендеров; выполнение внутриведомственной экспертизы разработанной Проектной документации; обеспечение содействия Генеральному подрядчику; осуществление контроля и надзора за ходом строительства; приемка от подрядчиков промежуточных и законченных работ в соответствии с условиями договора подряда; обеспечение поставки материалов и оборудования в соответствии с утвержденной годовой ИП-ДО; сопровождение реализации проекта в части учета, отчетности, аудита и пр.

В соответствии с пунктом 1 Дополнительного соглашения № 4 от 20 июня 2012 года к Договору пункт 2.1. Договора изменен и изложен в следующей редакции:

«п.2.1. По Договору Инвестор поручает Заказчику за вознаграждение совершить юридические и иные действия от своего имени и за счет Инвестора либо от имени и за счет Инвестора, связанные с выполнением Заказчиком следующих обязательств:

2.1.1. Реализация утвержденного в Компании Инвестиционного проекта «Строительство ТЭС при ООО «Ставролен» в соответствии с требованиями нормативно-технической документации, локальных нормативных актов Компании, Техническим заданием, в пределах утвержденной в Компании стоимости Инвестиционного проекта и в срок, установленные Календарным графиком выполнения работ».

В соответствии с пунктом 3.1. Договора стоимость услуг Заказчика по реализации Инвестиционного проекта определяется в соответствии с Приложением № 3 к Договору как финансовый процент от инвестиций, переданных Заказчику на реализацию Инвестиционного проекта, который составляет 2 %.

Согласно пункту 3.2. Договора размер вознаграждения Заказчика по Договору определен Сторонами на основании Приложения № 3 к Договору и в общей сумме составляет 176 497 536 (Сто семьдесят миллионов четыреста девяносто семь тысяч пятьсот тридцать шесть) рублей 08 копеек, включая НДС 18 % в размере 26 923 352 (Двадцать шесть миллионов девятьсот двадцать три тысячи триста пятьдесят два) рубля 96 копеек.

В соответствии с пунктом 3.3. Оплата оказанных Заказчиком услуг осуществляется Инвестором на основании Отчета об оказании услуг и Акта сдачи-приемки оказанных услуг в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты их подписания при условии выставления Заказчиком счета и счета-фактуры.

Пунктом 3.4. Договора предусмотрено, что денежные средства (инвестиции) направляются Инвестором Заказчику поэтапно (ежемесячно) за фактически выполненные в рамках реализации Инвестиционного проекта Работы в соответствии с Отчетом об оказании услуг (п. 8.1.1 Договора) за отчетный месяц в течение 30 (тридцати) банковских дней с момента подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), товарных накладных ТОРГ-12 при условии представления Заказчиком соответствующего счета на оплату и счета-фактуры.

Таким образом, буквальное толкование приведенных положений Договора позволяет сделать следующие выводы.

Договор предусматривает перечисление Инвестором Заказчику денежных средств двух видов: инвестиций (непосредственные затраты за реализацию Инвестиционного проекта) и вознаграждения Заказчика (оплата услуг Заказчика по реализации Инвестиционного проекта).

При этом в части Инвестиций Заказчик не наделяется правом собственности на них, что следует из пункта 2.5. Договора, в соответствии с которым инвестиции, предоставляемые Инвестором для реализации Инвестиционного проекта, рассматриваются сторонами как средства целевого финансирования, направляемые исключительно на выполнение Инвестиционного проекта. Как предусмотрено пунктом 2.4. Договора, Инвестиции, полученные от Инвестора в соответствии с пунктом 2.2. Договора, будут приниматься Заказчиком исключительно на погашение обоснованных и согласованных Сторонами расходов на создание результата инвестиционной деятельности, выполнение всех необходимых Работ и иных действий, требуемых для реализации Инвестиционного проекта;

Пункты 3.1.-3.3. Договора № ЛЭИ-25/12 от 30.12.2011 относятся к выплате вознаграждения Заказчика, пункт 3.4 Договора регулирует порядок выплаты Инвестиций.

Отнесение пункта 3.4. Договора к регулированию порядка выплат Инвестиций следует из буквального толкования указанного положения Договора.

Указанный пункт содержит прямую ссылку на перечисление не всех денежных средств по договору, а именно Инвестиций.

Кроме того, речь идет о перечислении денежных средств за фактически выполненные в рамках реализации Инвестиционного проекта Работы. При этом, в соответствии с пунктом 1.38 Договора под Работами понимаются все работы (в т. ч. предпроектная проработка Инвестиционного проекта, формирование Инвестиционной программы, обеспечение согласования Инвестиционного проекта в Компании и их утверждения в составе ИП-ДО, проектные и изыскательские, строительно-монтажные, пуско-наладочные работы, работы по сдаче объекта в эксплуатацию, поставка оборудования и материалов и пр.), которые выполняются в рамках подготовки и реализации Инвестиционного проекта в соответствии с условиями Договора и требованиями Регламента взаимодействия предприятий бизнес-сектора «Электроэнергетика» Группы «ЛУКОЙЛ» при формировании, согласовании и реализации инвестиционной программы, Технического задания, Проектной, Рабочей и нормативной документации. Следовательно, услуги самого Заказчика в понятие «Работ», как они понимаются исходя из условий Договора, не входят.

Таким образом, правило о перечислении денежных средств за фактически выполненные работы, предусмотренное пунктом 3.4. Договора относится только к порядку выплаты инвестиций.

Для оплаты услуг самого Заказчика (вознаграждения) предусмотрен иной порядок выплат, который сводится к следующему.

Как было отмечено выше, согласно пункту 3.1. Договора стоимость услуг Заказчика по реализации Инвестиционного проекта определяется в соответствии с Приложением № 3 к Договору как финансовый процент от инвестиций, переданных Заказчику на реализацию Инвестиционного проекта, который составляет 2 %.

Таким образом, указанный пункт Договора предусматривает не порядок выплаты вознаграждения Заказчика, а устанавливает размер вознаграждения Заказчика в процентном отношении к общему объему инвестиций по Договору.

В соответствии с пунктом 3.2. Договора (в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 30.03.2012 года) размер вознаграждения Заказчика по Договору определен Сторонами на основании Приложения № 3 к Договору и в общей сумме составляет 176 497 536 рублей 08 копеек. Размер ежемесячных платежей в счет оплаты вознаграждения Заказчика определен Сторонами на основании Приложения № 3.1 к Договору.

Из указанного пункта Договора следует, что размер вознаграждения Заказчика определен в абсолютном выражении. При этом сумма в размере 176 497 536 рублей 08 копеек рассчитана как общая сумма вознаграждения, которая подлежит уплате Заказчику в рамках реализации Инвестиционного проекта именно за его услуги, что соответствует 2% от инвестиций (8 824 876 803 рубля 80 копеек/ 100* 2).

Кроме того, указанный пункт Договора устанавливает порядок выплаты вознаграждения: в виде ежемесячных платежей, размер которых установлен в Приложении № 3.1. к Договору.

Приложение № 3.1. устанавливает конкретные суммы вознаграждения Заказчика на период 2012-2013 гг. по объекту «Строительство ТЭС при ООО Ставролен» с указанием точной суммы вознаграждения, которое подлежит выплате в каждом конкретном месяце в указанный период, в том числе, за октябрь 2012 года в размере 8 404 644,58 (с учетом НДС – 1 282 064,58), за ноябрь 2012 года в размере 8 404 644,58 (с учетом НДС – 1 282 064,58), за декабрь 2012 года в размере 8 404 644,58 (с учетом НДС – 1 282 064,58).

Согласно пункту 3.3. Договора № ЛЭИ-25/12 от 30.12.2011 оплата оказанных Заказчиком услуг осуществляется Инвестором на основании Отчета об оказании услуг и Акта сдачи-приемки оказанных услуг в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты их подписания при условии выставления Заказчиком счета и счета-фактуры.

Из указанного пункта следует, что он определяет документы, на основании которых производится оплата услуг Заказчика (отчеты, акты сдачи-приемки, счета-фактуры), устанавливает срок такой оплаты.

Таким образом, Договор № ЛЭИ-25/12 от 30.12.2011 не предусматривает авансирования в части оплаты услуг Заказчика. В данном случае имеет место оплата за фактически оказанные в конкретном календарном месяце услуги на основании подписанных актов сдачи-приемки оказанных услуг и отчетов Заказчика. Равно как не предусмотрена Договором и зависимость размера ежемесячного вознаграждения Заказчика от объема перечисленных или подлежащих перечислению в данном месяце инвестиций.

Не свидетельствует об обратном (об авансовом характере платежей) и довод налогового органа о том, что на 2014 год сторонами выплата вознаграждения не была запланирована, в то время как работы по инвестиционному проекту в 2014 году продолжались, а предусмотренное Договором вознаграждение было выплачено к концу 2013 года в полном объеме.

25 февраля 2014 года между сторонами было подписано Дополнительное соглашение № 12 к Договору от 30 декабря 2011 года № ЛЭИ-25/12, действие которого стороны распространили на свои отношения с 1 января 2014 года.

В частности, сторонами были изменены пункты 3.1, 3.2. Договора, а также Приложение         № 3 к нему, определяющее размер ежемесячного вознаграждения ООО «ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг».

В процентном отношении к размеру планируемых инвестиций вознаграждение составило 2,86 %; в абсолютном выражении – 233 137 536 рублей, в том числе НДС. В приложении № 3 к Договору стороны установили размер вознаграждения ООО «ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг» на 2014 год в сумме 48 000 000 рублей – по 4 000 000 рублей ежемесячно.

При этом следует отметить, что указанный выше порядок оплаты услуг Заказчика не только был предусмотрен Договором, но и фактически использовался сторонами. А в соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса РФ при толковании условий договора во внимание должно приниматься и последующее поведение сторон.

В октябре 2012 года ООО «ЛУКОЙЛ-Энергоинжиниринг» был выставлен счет-фактура № 1031/1-56 от 31.10.2012 (т.3 л. д. 93) на сумму 8 404 644, 58 рублей, в том числе НДС 1 282 064,43 рубля. Указанная сумма соответствует сумме вознаграждения Заказчика, который согласован сторонами в Приложении № 3.1. к Договору. Кроме того, в графе счета-фактуры «наименование товара (описание выполненных работ, оказанных услуг), имущественного права» указано: «Вознаграждение за оказанные услуги по реализации инвестиционного проекта «Строительство ТЭС при ООО «Ставролен». Указанное подтверждает, что в данном случае пункт 3.4. Договора не подлежит применению, так как перечисляемые средства не имеют отношения к инвестициям.

В указанной счете-фактуре имеется ссылка на Договор № ЛЭИ-25/12 от 30.12.2011 (т. 2 л. д. 109-127); в примечании имеется ссылка на Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 25/12-10-1 от 31.10.2012 (т. 3 л. д. 94).

Согласно Акту сдачи-приемки оказанных услуг № 25/12-10-1 от 31.10.2012 (т. 3 л. д. 94) Заказчиком в полном объеме, в оговоренные сроки и с надлежащим качеством выполнены, а Инвестором приняты услуги по реализации инвестиционного проекта «Строительство ТЭС при ООО «Ставролен», оказанные в период с 01 по 31 октября 2012 года, в рамках Договора от 30.12.2011 № ЛЭИ-25/12 (т. 2 л. д 109-127). Также в Акте № 25/12-10-1