Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2015 по делу n А32-17322/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

выводу об отсутствии необходимых ресурсов у предприятия для ведения предпринимательской дельности, обособленные подразделения, осуществляющие производственную деятельность, расположены на вневедомственной территории инспекции, основные средства на балансе предприятия отсутствуют; уставный фонд минимален; оплата за приобретенные ТМЦ либо не произведена, либо произведен взаимозачет с отсрочкой платежа.

К указанным выводам налоговый орган пришел, исходя из следующих обстоятельств.

Из материалов дела установлено, что для подтверждения правомерности заявленных вычетов ООО «Кубанский консервный комбинат», представлены копии договоров, счетов-фактур, товарных накладных, книги покупок и книги продаж, журнал учета выданных и полученных счетов-фактур, оборотно-сальдовые ведомости по счетам 10, 20, 40, 41, ведомость складского учета.

Сумма НДС, заявленного к возмещению в размере 23 782 543 руб., предъявлена обществом по счетам-фактурам, выставленным ОАО «Южная многоотраслевая корпорация» (ОАО «ЮМК»).

ООО «Кубанский консервный комбинат» (Заемщик) с ОАО «ЮМК» (Заимодавец) заключен договор займа № 1/13 от 31.03.2013, согласно которому Заимодавец передает Заемщику заем на сумму 5 506 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа и уплатить проценты за период выдачи займа по 31.12.2013 в размере 8,5 % годовых.

ООО «Кубанский консервный комбинат», представлено соглашение о новации долга № 7/13 от 31.03.2013, заключенное с ОАО «ЮМК», согласно п. 1.2 которого, производится замена обязательств ООО «Кубанский консервный комбинат» по договору № 1 от 14.01.2013 на обязательство по договору займа № 1/13 от 31.03.2013. При этом договор покупки продукции (семена кукурузы, семена зеленого гороха, кислород газообразный, газ сжиженный, донышко/крышка, гофролист, банка) № 1 от 14.01.2013 с ОАО «ЮМК» не представлен ни налогоплательщиком, ни ОАО «ЮМК».

В свою очередь в договоре займа № 1/13 от 31.03.2013 нет указания на то, что он заключается с намерением прекращения обязательств по договору № 1 от 14.01.2013.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 3 определения Конституционного Суда РФ от 15.02.2005 № 93-0, обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиками. При этом, необходимо, чтобы представленные документы в совокупности с достоверностью подтверждали реальность хозяйственных операций и иные обстоятельства, с которыми законодатель связывает право на полученные права на налоговый вычет, то есть сведения в представленных документах должны быть достоверными.

Постановлениями Президиума ВАС РФ от 13.12.2005 № 10053/05, № Постановлениями Президиума ВАС РФ от 13.12.2005 № 10053/05, № 10048/05, № 9841/05 определено, что при решении вопроса о применении налоговых вычетов учитываются результаты проверок налоговым органом достоверности сделок, а также встречных проверок предприятий-поставщиков с целью установления факта выполнения безусловной обязанности поставщиков уплатить НДС в бюджет в денежной форме.

Согласно пункту 1 ст. 414 и ст. 818 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). По соглашению сторон долг, возникший из договора купли-продажи, может быть заменен заемным обязательством. Замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа.

Существо новации заключается в замене первоначального обязательства, существовавшего между сторонами ранее, другим обязательством с одновременным прекращением первоначального обязательства. Если стороны намерены совершить новацию, то они должны определенно это выразить.

Из соглашения сторон должно определенно следовать, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим обязательством, что влечет для них определенные правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства (пункт 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 ГК РФ»).

В рассматриваемом случае договор займа не содержит условий о намерении сторон прекратить обязательства по договору купли-продажи (поставки) и о возникновении в связи с этим между сторонами новых обязательств с иным предметом и способом исполнения.

Из представленных ОАО «ЮМК» документов (платежных поручений) следует, что ОАО «ЮМК» производит перечисления денежных средств ООО «Кубанский консервный комбинат» в оплату договора поставки № 1 от 14.01.2013, т.е. ООО «Кубанский консервный комбинат» по договору № 1 от 14.01.2013 выступает в качестве продавца.

В ходе проведения проверки, при проведении анализа расчетного счета налогоплательщика за период с 01.04.2013 по 31.12.2013 не установлено перечисление заемных средств в адрес ООО «Кубанский консервный комбинат» от ОАО «ЮМК».

Основным источником поступления денежных средств на расчетный счет заявителя является ОАО «ЮМК» за реализованную консервную продукцию.

В ходе проведения проверки, МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Краснодарскому краю сообщено, что среднесписочная численность работников ОАО «ЮМК» за 2013 год составила 424 человека, руководителем организации является Цыбанов Александр Геннадьевич. Согласно представленной декларации, общая сумма НДС составила 368 996 176 руб., общая сумма НДС, подлежащая вычету, составляет 368 033 201 руб., сумма НДС к уплате в бюджет составила 962 975 руб.

Согласно представленной ОАО «ЮМК» выписке из книги продаж за 2 квартал 2013 года в адрес ООО «Кубанский консервный комбинат» реализовано товаров, работ, услуг на сумму 156 062 468,35 руб., в т.ч. НДС - 23 782 544,23 руб.

Приобретено товаров, согласно книге покупок на сумму 6 502 464,79 руб., в т.ч. НДС - 793 029,23 рублей.

В части заключения договоров со своим основным контрагентом - ОАО «ЮМК», директор ООО «Кубанский консервный комбинат» Лива В.Ю. пояснил, что между организациями заключался только один договор на поставку компонентов и упаковки для производства консервов от 01.04.2013 № 1/04/13. В налоговый орган договор не представлен, представлен только договор КТГ № 36 от 03.07.2013 по поставке газообразной и жидкой продукции, а также договор займа № 1/13 от 31.03.2013.

Согласно сопроводительному письму ОАО «ЮМК» от 17.09.2013 ТТН по запросу не представлены по причине того, что покупатель осуществлял самовывоз приобретаемых ТМЦ, в тоже время налогоплательщик не представил ТТН к проверке в связи с тем, что не является заказчиком перевозки.

Согласно представленным счетам-фактурам, ОАО «ЮМК» имеет обособленные подразделения по адресам: г. Краснодар, ул. Уральская, дом 95; Краснодарский край, Калининский р-он, ст. Старовеличковская, ул. Первомайская, дом 3, корп. 2.

По указанным адресам также зарегистрированы обособленные подразделения ООО «Кубанский консервный комбинат».

По данным ИФНС России № 5 по г. Краснодару, где состоит на налоговом учете ЗАО ОРТП фирма «Кубаньоптпродторг» (ИНН 2312018180), руководителем и главным бухгалтером данной организации является Гаврик Павел Викторович. Основной вид деятельности - оптовая торговля крупами. Адрес регистрации: г. Краснодар, ул. Уральская, 95.

Согласно представленной ЗАО ОРТП фирмой «Кубаньоптпродторг» выписке из книги продаж за 2 квартал 2013 года, в адрес ООО «Кубанский консервный комбинат» реализовано товаров, работ, услуг на сумму 44 949 117,43 руб., в т.ч. НДС - 6 633 100,59 руб.

Приобретено товаров, согласно книге покупок на сумму 4 000 руб., в т.ч. НДС- 363,64 руб.

По договору купли-продажи б/н от 29.04.2013 Продавец продает, а Покупатель (ЗАО «Кубанский консервный комбинат») приобретает самоходный комбайн для уборки кукурузы.

Право собственности на самоходный комбайн по пункту 2.2 договора от 29.04.2013 переходит к налогоплательщику с момента передачи комбайна, о чем составляется Акт.

При этом в договоре не оговорены сроки оплаты комбайна. Акт приема-передачи датирован 29.04.2013.

К вычету предъявлен НДС в сумме 290 249,50 руб. по счетам-фактурам, выставленным ЗАО ОРТП фирмой «Кубаньоптпродторг». Поставщик, обязуется поставлять, а покупатель ООО «Кубанский консервный комбинат» оплачивать и принимать нефтепродукты по договору поставки нефтепродуктов б/н от 01.04.2013.

По приобретенным нефтепродуктам отсутствуют документы, подтверждающие цель их приобретения (назначения) и факт хранения, отсутствуют путевые листы, отчеты должностных лиц по списанию ГСМ, транспортные накладные, факт хранения.

Между ЗАО ОРТП фирмой «Кубаньоптпродторг» и ООО «Кубанский консервный комбинат» заключен договор поставки № 163 от 14.01.2013, предметом которого является поставка товара, количество, ассортимент и цена которого указывается в накладных и счетах-фактурах.

В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Правила ст. 506 ГК РФ не устанавливают каких-либо требований к существенным условиям договора поставки, следовательно, в силу пункта 3 ст. 455 ГК РФ условия договора поставки считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения (статья 465 ГК РФ).

В заключенном договоре отсутствуют условия о количестве и наименовании поставляемого товара.

Если условия о наименовании и количестве товара не согласованы, то в таком случае предмет договора (товар) не определен, договор считается незаключенным, т.е. не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей (статьи 432, 455, 465, 506 ГК РФ).

Соответственно поставщик не сможет потребовать от покупателя выполнения договорных обязательств или применить ответственность, установленную договором за их неисполнение. Покупатель также не вправе будет требовать от поставщика выполнения условий подписанного договора, например допоставки товара, уплаты неустойки за просрочку поставки.

В соответствии со ст. 510 ГК РФ доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях.

В вышеуказанном договоре отсутствуют условия поставки товара. По общему правилу оплата товара осуществляется покупателем (ст. 486, пункт 1 статья 516 ГК РФ).

При этом заявителем не представлены документы, подтверждающие оплату за поставленную продукцию.

Также ни обществом, ни материалами встречной проверки поставщика не подтверждается доставка товара в адрес покупателя, ТТН не представлены.

По данным ИФНС России № 5 по г. Краснодару, где с 22.11.2012 состояло на налоговом учете ООО «Химторг», установлено, что руководителем и главным бухгалтером организации является Юрченко Светлана Юрьевна. Основным видом деятельности контрагента является оптовая торговля пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия. Последняя налоговая отчетность представлена за 6 мес. 2013 года, в т.ч. декларация по НДС за 2 квартал 2013 года, «не нулевая». Документы по взаимоотношениям с заявителем ООО «Химторг» не представлены.

Согласно выписке о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Химторг», финансово-хозяйственные взаимоотношения с проверяемым лицом не установлены. Оплата за приобретенные ТМЦ не производилась. Основные платежи за период с 01.01.2013 по 30.06.2013 произведены за бытовую химию ОАО «ЮМК», ЗАО «Кубаньторгодежда».

По данным Федеральной базы удаленного доступа инспекцией установлено, что ООО «Химторг» 27.01.2014 мигрировало в МИФНС России № 17 по Иркутской области.

ООО «Продбаза» (ИНН 2312197476) за 1 квартал 2013 года представлены декларации с нулевыми показателями, за 2 квартал 2013 года доля вычета по НДС составила 95,21% при оборотах 26 004,05 тыс.руб. Рентабельность, рассчитанная по декларации по налогу на прибыль, представленной за первое полугодие 2013 года, составила всего 0,9%. Суммы налога, исчисленные в бюджет по НДС во 2 квартале 2013 года - 143,87 тыс. руб., по налогу на прибыль за первое полугодие 2013 сумма налога, исчисленная в бюджет, составила 49,84 тыс. рублей.

Согласно сведениям из ПК «Система ЭОД» о среднесписочной численности работников по состоянию на 01.01.2013 - численность в ООО «Химторг» составляла - 1 человек, по состоянию на 01.01.2014 - 2 человека. В тоже время у ООО «Химторг», согласно данным Федерального информационного ресурса (ФИР) «Риски», отсутствовали расчетные счета (по выписке банка операции начинаются с июля 2013 года), отсутствовали основные средства на момент совершения операции. Анализ Федерального информационного ресурса показал, что Прокопец М.В. (ИНН 235308537899), являющийся учредителем (с 22.11.2012 по 27.01.2014) ООО «Химторг» на момент совершения сделки, получал доход в 2012 году в ОАО «ЮМК». Юрченко С.Ю., являющаяся руководителем и главным бухгалтером (с 22.11.2012 по 27.01.2014) ООО «Химторг» на момент совершения сделки, в 2012 году получала доход также в ОАО «ЮМК».

Согласно сведениям из ПК «система ЭОД» о среднесписочной численности работников по состоянию на 01.01.2014 - численность в ООО «Продбаза» составляла - 1 человек. Анализ ФИР «Риски» показал отсутствие основных средств. Заика А.В., являющийся учредителем (с 29.01.2013 по 28.01.2014) ООО «Продбаза», в 2012 году получал доход в ОАО «ЮМК». Сохоневич С.В., являющийся руководителем (с 29.01.2013 по 28.01.2014) ООО «Продбаза», на момент совершения сделки, получал доход в ОАО «ОРТП фирма «Кубаньотпродторг» (основной поставщик товара и предоставляющий в аренду оборудования).

С 28.01.2014 ООО «Продбаза» также мигрировало в МИФНС России № 17 по Иркутской области и в настоящий момент одновременно с ООО «Химторг» находятся в процессе реорганизации в форме присоединения к другому юридическому лицу.

При этом ООО «Химторг» (дата постановки на учет в ИФНС России № 5 по г. Краснодару 22.11.2012) и ООО «Продбаза» (дата постановки на учет 29.01.2013 в ИФНС России № 2 по г. Краснодару) не представили документы, истребованные в рамках статьи 93.1 НК РФ в подтверждение совершения финансово - хозяйственных операций с ООО «Кубанский консервный комбинат».

МИФНС России № 10 по Краснодарскому краю, где состоит на налоговом учете ООО «Сельскохозяйственная компания «Октябрь» сообщено, что данная организация применяет систему налогообложения для сельхозтоваропроизводителей в виде ЕСХН, ввиду чего декларации по НДС, налогу на прибыль