Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2015 по делу n А53-17401/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

доказывания налогоплательщиком этих обстоятельств в случаях, когда имеется информация о том, что его контрагенты фактически не осуществляют деятельность, указано в Определении ВАС РФ от 18.08.2010 N ВАС-10282/10 по делу N А40-29371/09-116117.

- доказательства, свидетельствующие о принятии мер по установлению деловой репутации контрагентов по гражданско-правовым договорам, общество в материалы дела не представило.

- доказательства свидетельствующие установить производителей материалов и цепочку перепродавцов в материалы дела не представлено, что в свою очередь подтверждает нереальность правоотношений между сторонами.

Первичные документы, представленные обществом для подтверждения права на налоговую выгоду, которые оценены судом первой инстанции во взаимной связи с материалами проверки, свидетельствуют о том, что они содержат недостоверные факты и не отражают реальные хозяйственные операции, ввиду чего инспекция пришла к правомерному и обоснованному выводу об отсутствии у общества права на отнесение в состав расходов затрат, произведенных в пользу ООО «Донуглестрой».

В подтверждение сделок с указанными контрагентами заявитель представил запрашиваемые по требованию налогового органа следующие первичные документы.

Так, Обществом представлен договор поставки от 11.01.2011 № 1, заключенный с ООО «Бизнес Дона» (Поставщик), в соответствии с которым Поставщик обязуется передать в собственность Покупателю (общество) строительные материалы, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать материалы (п.п. 1 п.1).

Номенклатура, количество и цена материалов отражается в товарных накладных, счетах-фактурах, которые являются неотъемлемой частью договора (п.п.1.2 договора).

В соответствие с п.п. 1.3.договора, качество поставляемой продукции должно соответствовать ГОСТу, ТУ, иным требованиям. Следовательно, условиями договора поставки установлено обязательное наличие документов, подтверждающих качество (сертификаты, технические паспорта и т.д.).

В качестве подтверждения фактов приобретения строительных материалов у ООО «Бизнес Дона» общество представило счета-фактуры, отраженные в книге покупок в 1 и 3 кварталах 2011 года на сумму 7 609 883 руб. 50 коп., в том числе НДС 1 160 829 руб. 69 коп. № 3 от 11.01.2011 на сумму 2 051 руб.20 коп., в т. ч. НДС 312 руб. 90 коп.; № 4 от 11.01.2011 на сумму 20 059 руб. 52 коп., вт.ч. НДС 3 059 руб.93 коп.; № 5 от 11.01.2011 на сумму 538 922 руб. 12 коп., в т.ч. НДС 82 208 руб. 46 коп.; № 39 от 04.03.2011 на сумму 820 555 руб. 10 коп., в т.ч. НДС 125 169 руб. 42 коп.; № 77 от 30.03.2011 на сумму 510 412 руб.06 коп., в т.ч. нДс 77 859 руб. 45 коп.; № 173 от 01.07.2011 на сумму 190 805 руб. 42 коп., в т.ч. НДС 29 105 руб.91коп.; № 177 от 15.07.2011 на сумму 2 296 855 руб. 55 коп., в т.ч. НДС 350 367 руб. 80 коп.; № 178 от 15.07.2011 на сумму 33 915 руб.68 коп., в т.ч. НДС 5 173 руб. 58 коп.; № 184 от 01.08.2011 на сумму 3 156 883 руб. 50 коп., в т.ч. НДС 481 558 руб. 50 коп.; № 189 от 05.08.2011 на сумму 39 423 руб.35 коп., в т.ч. НДС 6 013 руб.74 коп.

По указанным счетам-фактурам приняты к учету следующие строительные материалы: щиты - 2 369.235 кв.м., гвозди - 28.990 кг, лес круглый - 1.406 куб. м., растворитель- 84.277 л, круг шлифовальный - 53 шт., арматура d АШ -10 т, рогожа -118.928 куб. м., стеклохолст - 134.128 кв.м., каболка- 41 .940 кг, ткань мешочная - 1872 кв.м., ковер газовый- 8 шт., глина строительная - 11,295 куб.м., известь строительная - 9,789 кг.

Счета-фактуры от имени руководителя и главного бухгалтера ООО «Бизнес Дона» подписаны Гугняком С.А.

В ходе проверки, в порядке ст. 90 НК РФ, в адрес проживания Гугняка С.А., направлялась повестка о вызове на допрос в качестве свидетеля (№ 14-16/771 от 27.08.2013), которая получена лично Гугняком С.А. 11.10.2013. Однако свидетель в налоговый орган не явился.

Была назначена почерковедческая экспертиза подписи Гугняка С.А. в документах ООО «Бизнесс Дона».

Проведение экспертизы было поручено судебному эксперту Барашеву Алексею Сергеевичу Центра судебных экспертиз по Южному округу. Результаты экспертизы оформлены заключением №80/14 от 13.02.2014г. по результатам почерковедческого исследования.

В результате почерковедческого исследования установлено, подпись от имени Гугняка С.А., изображение которой имеется в копии договора поставки № 1 от 11.01.2011 в графе «Директор ООО «Бизнес Дона», выполнена не самим Гугняком С.А., а другим лицом.

Подписи от имени Гугняка С.А., изображения которых имеются в копиях счетов-фактур № 5 от 11.01.2011, № 39 от 04.03.2011, № 177 от 15.07.2011, № 184 от 01.08.2011 в графах «Руководитель организации», выполнены не самим Гугняком С.А., а другим лицом.

В ходе проверки налогоплательщиком представлены товарные накладные (ТОРГ-12): № 3 от 11.01.2011, № 4 от 11.01.2011, № 5 от 11.01.2011, № 39 от 04.03.2011, № 77 от 30.03.2011, № 6-АВ от 26.04.2011, № 173 от 01.07.2011, № 177 от 15.07.2011, № 178 от 15.07.2011, № 184 от 01.08.2011, № 189 от 05.08.2011. Товарные накладные со стороны поставщика подписаны Гугняком С.А. в качестве директора, главного бухгалтера и лица, отпустившего груз.

Налогоплательщиком представлены путевые листы: № 6 серия Г от 11.01.2011г., № 1 серия Гот 11.01.2011г., № 218 серия Г от 01.03.2011г., № 506 Гот 30.03.2011, № 1291 серия Г от 01.07.2011г., № 1410 серия Г от 15.07.2011г., № 1420 серия Г от 15.07.2011г., № 1625 серия Г от 05.08.2011г., № 1558 серия Г от 01.08.2011г., в которых отсутствуют обязательные реквизиты, необходимые для установления фактических обстоятельств перевозки, а именно: время прибытия в пункт погрузки; время прибытия в пункт разгрузки; наименование грузоотправителя; табельный номер работника; кроме того, отсутствует печать грузоотправителя.

В путевых листах указан адрес пункта погрузки: либо г. Шахты, ООО «Бизнес Дона», либо г. Новошахтинск, промплощадка № 1 без конкретизации фактического местоположения.

В ходе проведения проверки в порядке статьи 90 НК РФ, были опрошены водители, перевозившие груз.

Работники общества водители Зинов А.С. (протокол допроса от 28.10.2013 № 5), Нежданов В.И (протокол от 28.10.2013 № 3), Аллагуватов М.Р (протокол от 21.10.2013 № 1), Юдин В.Н (протокол допроса от 28.10.2013 № 2), Тертычный А.Ю. (протокол допроса от 28.10.2013 № 4) перевозку стройматериалов подтвердили, однако, не смогли указать пункты погрузки, откуда перевозка осуществлялась.

Инспекцией установлено, что ООО «Бизнес Дона» не имеет обособленных подразделений в г. Новошахтинске, по расчетным счетам ООО «Бизнес Дона» не установлено арендных платежей за промышленные площадки, за спец. технику, а также оплата за услуги хранения и погрузочные работы.

В товарных накладных грузоотправителем значится ООО «Бизнес Дона». Согласно данным информационных ресурсов, за ООО «Бизнес Дона» не зарегистрирована спецтехника. В балансах за 2011 год арендованное имущество не отражено.

Допрошенный в качестве свидетеля технический директор ООО «Донуглестрой» Белозеров В.М. пункт погрузки товаров, также не называл.

Расчеты между обществом и ООО «Бизнес Дона» за товар оформлены перечислением денежных средств в сумме 7 602 883 руб.50 коп, в том числе НДС 1 160 829 руб. 69 коп. на расчетный счет ООО «Бизнес Дона» открытый в филиале ОАО «МДМ Банк» в г. Ростове-на-Дону платежными поручениями, а также актом взаимозачета от 30.12.2011 на сумму 7 200 руб., в т.ч. НДС 1 098 руб. 31 коп.

Инспекцией установлено, что ООО «Бизнес Дона» зарегистрировано по юридическому адресу: 346500, г. Шахты, ул. Советская, 279, комната 50.

В связи с изменением места нахождения, 18.04.2011 поставлено на налоговый учет в МИФНС России № 12 по Краснодарскому краю; однако, уже 13.07.2011 предприятие повторно стало на учет в ИФНС России № 12 по Ростовской области;

Единственным учредителем и руководителем является Гугняк Сергей Анатольевич, Справки  2 НДФЛ за 2011 год  и список сотрудников не представлены, по расчетному счету ООО «Бизнес Дона» отсутствуют расчеты по заработной плате и (или) получение наличных денежных средств на эти цели.

Зарегистрированным видом деятельности является оптовая торговля непродовольственными потребительскими товарами.

Недвижимое имущество, земельная собственность и транспортные средства за обществом не зарегистрированы.

В налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2011 года удельный вес налоговых вычетов в общем объеме реализации составил 99,9%, НДС к уплате заявлен в сумме 5,1 тыс. руб., при выручке от реализации 82 069 тыс. руб.; в налоговой декларации за 2 квартал 2011 года удельный вес налоговых вычетов в общем объеме реализации составил 99,9%, налог к уплате - в сумме 11,4 тыс. руб., при выручке от реализации 86 983 тыс. руб.; последняя отчетность представлена за 2011 год.

ООО «Бизнес Дона» ликвидировано 28.02.2012 по решению учредителей.

Согласно базе данных «АИС-Налог», собственником недвижимого имущества, расположенного по адресу: 346500,г. Шахты, ул. Советская, 279, комн.50, является ОАО «Шахтинский Научно-исследовательский и проектно-конструкторский угольный институт» (ОАО «ШахтНИУИ»).

В ходе проведения выездной проверки инспекцией направлено требование о представлении документов от 09.10.2013 № 5580 ОАО «ШахтНИУИ».

ОАО «ШахтНИУИ» представило договор субаренды нежилого помещения от 05.01.2011 № 2А-11.

Согласно договору субаренды нежилого помещения от 05.01.2011 № 2А-11 ООО «ШахтНИУИ» (Арендатор) и ООО «КонвейерБизнесГрупп», (Субарендатор), Арендатор обязуется предоставить Субарендатору нежилое помещение, под офис, состоящее из комнат № 47 площадью 16,8 кв.м., № 48 площадью 33 кв.м., № 49 площадью 32,4 кв.м., № 50 площадью 16,8 кв.м., № 51 площадью 50 кв. м, № 52 площадью 65,3 кв. м, всего общей 214,3 кв.м., находящихся на 3 этаже в здании Литер: А по адресу: Ростовская область, г. Шахты, ул. Советская, 279.

Данный договор заключается с согласия Арендодателя (п.1.4 договора аренды от 01.01.2011 № 28А-11), действующего на основании права собственности на данное помещение (свидетельство о праве собственности от 18.08.2005 № 286209).

Договором от 05.01.2011 № 2А-11 сдача помещений в субаренду не предусмотрена.

В ходе проведения выездной проверки инспекцией направлено требование о представлении документов от 16.10.2013 № 5681 ООО «КонвейерБизнесГрупп». Однако документы не представлены.

По расчетному счету ООО «Бизнес Дона» открытому в филиале ОАО «МДМ Банк» в г. Ростове-на-Дону расчеты с ООО «КонвейерБизнесГрупп» за аренду помещения не прослеживаются.

Таким образом, нахождение ООО «Бизнес Дона» в 2011 году по юридическому адресу: 346500,г. Шахты, ул. Советская, 279, комн.50 не нашло документального подтверждения.

Из проведенного анализа выписки по расчетному счету ООО «Бизнес Дона» №40702810908230000003, представленной филиалом ОАО «МДМ Банк» в г. Ростове-на-Дону, установлено, что за период с 01.01.2011 по 31.12.2011г. на расчетный счет контрагента поступило 396 116 тыс. рублей.

Полученные от общества денежные средства, по мере поступления, были перечислены за продукты питания ООО «Продукты-Юга», ООО «ТИАМАТ»; за табачные изделия ООО «Мегаполис Ростов».

Расчеты с поставщиками за строительные материалы, аналогичные указанным в счетах-фактурах, ООО «Бизнес Дона» не проводило, строительные материалы для поставки обществу не закупало.

Кроме того, при анализе операций по расчетному счету ООО «Бизнес Дона» инспекцией установлено, что отсутствуют платежи общехозяйственного назначения, необходимые для осуществления хозяйственной деятельности, а именно: арендные, коммунальные платежи, операции, связанные с расчетами по заработной плате и прочие, что позволяет сделать вывод о том, что ООО «Бизнес Дона» фактически выполняло функции по производству формального документооборота, участвовало в транзитных расчетах и товарные поставки не осуществляло.

В ходе проведения выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией установлена совокупность фактов, не подтверждающих документально налоговый вычет по хозяйственным отношениям с ООО «Бизнес Дона» по приобретению строительных материалов, в рамках договора поставки от № 1 от 11.01.2011 в сумме 1 160 829,69 руб., свидетельствующих об отсутствии реальной поставки строительных материалов именно ООО «Бизнес Дона».

Также ООО «Донуглестрой» (Покупатель) представлен договор поставки от 15.01.2011 № 19, заключенный с ООО «ТПК» (Поставщик), в соответствии с которым Поставщик обязуется передать в собственность Покупателю строительные материалы, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать материалы (п.п. 1.1.п. 1 договора).

П.п. 1.2. п. 1 договора предусмотрено, что номенклатура, количество и цена материалов отражается в товарных накладных, счетах-фактурах, которые являются неотъемлемой частью договора.

В соответствие с п.п.1.3. п.1 договора качество поставляемой продукции должно соответствовать ГОСТу, ТУ, иным требованиям. Следовательно, условиями договора поставки установлено обязательное наличие документов, подтверждающих качество (сертификаты, технические паспорта и т.д.).

Однако сертификаты качества и другие аналогичные документы на проверку налогоплательщиком не представлены, что не позволяет установить производителей материалов и цепочку перепродавцов (требование о предоставлении документов от 09.10.2013 № 4010).

Согласно п. 2.2 договора доставка продукции осуществляется автотранспортом Покупателя либо привлеченным автотранспортом третьих лиц. По договоренности сторон доставка материалов может быть осуществлена автотранспортом Поставщика.

В соответствии с пунктом 4.2 договора поставки № 19 от 15.01.2011 оплата каждой партии продукции производится Покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика по факту поставки продукции.

В подтверждение приобретения строительных материалов у ООО «ТПК» общество на проверку представило счета-фактуры, отраженные в книге покупок во 2 - 4 кварталах 2011 года, во 2,4 кварталах 2012 года на сумму 43 332 585 руб. 09 коп., в том числе НДС 6 610 055 руб. 51 коп.: № 170 от 29.04.2011 на сумму 42 543 руб.58 коп. в т.ч. НДС 6 489 руб. 71 коп.; № 168 от 29.04.2011 на сумму 6 088 руб. 80 коп. в т.ч. НДС 928 руб. 80 коп.; № 169 от 29.04.2011 на сумму 5 356 руб.02 коп. в т.ч. НДС 817 руб. 02 коп.; № 202 от 31.05.2011 на сумму 212 518 руб. в т.ч. НДС 32 418 руб.; № 204 от 31.05.2011 на сумму 65 522 руб. 05 коп. в т.ч. НДС 9 994 руб. 89 коп.; № 203 от 31.05.2011 на сумму 7 080 руб. в т.ч. НДС 1 080 руб.; № 200 от 31.05.2011 на сумму 7 264 руб. 08 коп в т.ч. НДС 1 108 руб. 08 коп.; № 205/1 от 31.05.2011 на сумму 320 051 руб.40 коп. в т.ч. НДС 48 821 руб.40 коп.; № 201 от 31.05.2011 на сумму 2 049 333 руб. 59 коп. в т.ч. НДС 312 610 руб. 21 коп.; № 249 от 30.06.2011 на сумму 1 186 608 руб. в т.ч. НДС 181 008 руб.; № 248 от 01.06.2011 на сумму 2 973 600 руб. в т.ч. НДС 453 600 руб.; №