Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2015 по делу n А32-17466/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

заключенного ООО «ВИОТИ» с ЗАО «ЮгЭнергоПроект» (п. 2.1.1. и 2.4.3 договора соответственно) и в других договорах.

То есть, предполагается, что согласование кандидатуры привлекаемого обществом третьего лица должно быть произведено в письменном виде, так как договорами предусмотрено получение Заказчиком уведомления по факсу.

Вместе с тем, общество не представило подтверждения того, что оно уведомляло Заказчиков о привлечении к выполнению работ подряда третьих лиц.

Кроме того, для проверки Обществом филиалу фонда представлены Задания на проведение инженерно-экологических изысканий/разработку проекта освоения лесов, Исполнителем по которым является Дворецкая Елена Валерьевна, однако ни договор подряда, ни акты выполненных работ к этим Заданиям Обществом не представлены. Согласно расчетным ведомостям выплаты Дворецкой Е.В. по договорам подряда Обществом осуществлялись.

Из изученных филиалом фонда документов следует, что договоры гражданско-правового характера (договоры подряда) заключались на неопределенный срок со штатными работниками Общества для выполнения работ, связанных с их должностными обязанностями, что составило в 2011 г. - 31.16%. в 2012г. - 47.38% от сумм выплат по всем договорам подряда.

Всего в 2011 году выплаты по договорам подряда произведены 16 штатным работникам Общества: в 2012 году - 14 штатным работникам Общества.

Следовательно, физические лица, являющиеся штатными работниками Общества, выполняли работу по договорам подряда определенного рода по определенной трудовой функции (работу по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы), связанной с регулярной производственной деятельностью Общества, на протяжении многих лет.

В большинстве актов выполненных работ дата их составления не совпадает с конечным сроком выполнения работ, указанном в дополнительном соглашении к заданию.

Расчетными ведомостями по предприятию так же не подтверждается факт своевременной оплаты по договорам подряда на основании актов выполненных работ; выплаченные суммы не совпадают с суммами, указанными в акте выполненных работ.

Во всех Заданиях к договорам подряда указана твердая цена за выполнение работ.

Однако, судя по представленным обществом филиалу при проверке документам,  общество на основании дополнительных соглашений к Заданиям значительно снижало стоимость работ Подрядчиков, не доказывая тот факт, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ.

Данный факт снижения стоимости работ так же характеризует наличие признаков трудовых отношений по договорам подряда, так как снижение стоимости работ соответствует сдельной оплате труда при невыполнении нормы выработки.

В частности, Положением об оплате труда и премировании работников ООО «ВИОТИ» предусмотрено, что в организации применяются следующие системы оплаты труда: повременная, повременно-премиальная, сдельная (п. 1.8 Положения).

В соответствии с п. 1.11. Положения об оплате труда и премировании при сдельной оплате труда работнику оплачивается та работа, которую он выполнил. При сдельной оплате труда размер заработной платы исчисляется исходя из сдельных расценок, установленных в организации, и количества видов работ, которую выполнил работник.

На основании изложенного филиал пришёл к правильному выводу о том, что данным обстоятельством так же подтверждается факт наличия трудовых отношений между Обществом и подрядчиками, так как оплата труда подрядчикам Обществом производилась в зависимости от объема выполненных работ, а не в той сумме, которая была предусмотрена в твердом размере в Задании к договору подряда.

Суд апелляционной инстанции так же признаёт обоснованными приведённые в жалобе возражения против квалификации договоров, заключённых с Мозголевской И.С. и Иванушкиной ТА., в качестве подрядных.

Так, Мозголевская И.С. - работает в обществе в должности ведущего специалиста в отделе проектирования и нормирования (по расчетным ведомостям Общества - инженер-эколог, ведущий специалист). С 01 июля 2010 года между обществом и Мозголевской И.С. заключен договор подряда № 102 на разработку разделов проектной документации на неопределенный срок. Предмет договора не определен, указаны виды деятельности по основной деятельности Общества.

При этом, задания к договору, дополнительные соглашения к заданиям, акты выполненных работ к заданиям не были представлены Обществом в период проведения выездной проверки. Они были представлены позже, как приложения к возражениям по акту документальной выездной проверки от 19.02.2014г. № 863н''с (исх. № 43 от 20.03.2014г.).

А) Задание к договору № 102 от 01.07.2010г. выдано Мозголевской И.С. 21.02.2011г. (Приложение № НФ00-00О01 6). то есть спустя 7 месяцев после заключения договора подряда. Виды работ по заданию - «оценка воздействия на окружающую среду»: состав выполняемых работ - «оценка воздействия на атмосферный воздух (стройка), оценка воздействия на атмосферный воздух (эксплуатация)»: стоимость работ - 95000 руб.; сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 22.02.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000016 от 21.02.2011г. (номер приложения указан другой), согласно которому установлен срок выполнения работ: с 24.02.2011г. по 23.05.2011г;

- дополнительное соглашение № 2 от 1 8.05.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000016 от 21.02.2011г. (номер приложения указан другой), согласно которому установлен новый срок выполнения работ: с 24.02.2011г. по 22.08.2011г.; стоимость работ (твердая цена) снижена в 5 раз и составила 19000 руб.;

- акт выполненных работ от 29.08.2011г., согласно которому выполнено только задание «оценка воздействия на атмосферный воздух (стройка)», стоимость выполненных работ -19000 руб.

На основе анализа приведённых выше документов филиал формулирует правильный вывод о том, что Мозголевская И.С. не выполнила в полном объеме работу, указанную в Задании от 21.02.2011г.. и ей была оплачена только та работа, которую она выполнила, в соответствии с Положением об оплате труда и премировании работников общества, а не в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, когда Заказчик не имеет право изменять твердую цену договора.

Б) Задание от 02.03.2011г. (Приложение № ВИ00-000458 к договору № 102 от 01.07.2010г.). Виды работ по заданию - «оценка воздействия на окружающую среду»; состав выполняемых работ - «оценка воздействия на атмосферный воздух (эксплуатация), оценка воздействия отходов объекта (стройка)»: стоимость работ - 30000,00 руб.: сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 02.03.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000458 от 02.03.2011г. согласно которому срок выполнения работ установлен с 02.03.2011г. по 24.06.2011г.;

- дополнительное соглашение № 2 от 09.06.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000458 от 02.03.201 1 г.. согласно которому установлен новый срок выполнения работ: с 02.03.2011г. по 23.09.2011г.: стоимость работ (твердая цена) снижена в 5 раз и составила 6000,00 руб.:

- акт выполненных работ от 12.10.2011г.. согласно которому выполнено только задание «Оценка воздействия отходов объекта (стройка): стоимость выполненных работ - 6000,00 руб.

Следовательно, работнику была оплачена только та работа, которую он выполнил, в соответствии с Положением об оплате труда и премировании работников ООО «ВИОТИ», а не в соответствии с Гражданским Кодексом РФ. когда Заказчик не имеет право изменять твердую цену договора.

В) Задание от 10.03.2011г. (Приложение № ВИ00-000457 к договору № 102 от 01.07.2010г.). Виды работ по заданию «мероприятия по охране окружающей среды»; состав выполняемых работ - «оценка воздействия на атмосферный воздух (эксплуатация), оценка воздействия отходов объекта (стройка)»; стоимость работ - 36666.66 руб.; сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 14.03.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000457 от 10.03.20И г.. согласно которому срок выполнения работ установлен с 14.03.2011г. по 06.06.2011г.;

- акт выполненных работ от 24.10.2011г., согласно которому задание выполнено в полном объеме, стоимость выполненных работ - 36666.66 руб. Акт составлен спустя 4 месяца после окончания срока выполнения работ. Дополнительное соглашение о продлении срока выполнения работ не представлено.

Г) Задание от 02.06.2011г. (Приложение № ВИ00-000225 к договору № 102 от 01.07.2010г.). Виды работ по заданию - «оценка воздействия на окружающую среду»; состав выполняемых работ - предусмотрено 8 видов работ по охране окружающей среды; стоимость работ - 60333,33 руб.; сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 06.06.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000225 от 02.06.2011г.. согласно которому срок выполнения работ установлен с 06.06.2011г. по 24.06.2011г.: уменьшен объем работ для подрядчика до 3 видов работ: уменьшена стоимость работ и установлена в размере 49666,40 руб.

- акт выполненных работ от 27.06.2011г.. согласно которому выполнен уменьшенный объем работ, предусмотренный дополнительным соглашением № 1 от 06.06.2011 г.. стоимость выполненных работ - 49666.40 руб.

Следовательно, работнику была оплачена только та работа, которую он выполнил, в соответствии с Положением об оплате труда и премировании работников ООО «ВИОТИ». а не в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, когда Заказчик не имеет право изменять твердую цену договора.

Д) Задание от 06.06.2011г. (Приложение № ВИ00-000219 к договору № 102 от 01.07.2010г.). Виды работ по заданию - «оценка воздействия на окружающую среду»; состав выполняемых работ -- предусмотрено 8 видов работ по охране окружающей среды; стоимость работ - 48000,00 руб.: сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 06.06.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000219 от 06.06.2011г.. согласно которому срок выполнения работ установлен с 06.06.2011г. по 24.06.2011г.;

- акт выполненных работ от 25.08.2011г.. согласно которому задание выполнено в полном объеме, стоимость выполненных работ - 48000.00 руб. Акт составлен спустя 2 месяца после окончания срока выполнения работ. Дополнительное соглашение о продлении срока выполнения работ не представлено.

Е) Задание от 04.07.2011г. (Приложение № ВИ00-000326 к договору № Ю2 от 01.07.2010г.). Виды работ по заданию - «перечень мероприятий по охране окружающей среды»; состав выполняемых работ - «оценка воздействия на атмосферу (эксплуатация), оценка воздействия отходов объекта (стройка), оценка воздействия отходов объекта (эксплуатация)»; стоимость работ - 65000.00 руб.: сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 04.07.2011 г. о внесении изменений к 11риложению № ВИ00-000326 от 04.07.2011г., согласно которому срок выполнения работ установлен с 04.07.2011г. по 25.07.2011 г.;

- акт выполненных работ от 27.07.2011г. согласно которому задание выполнено в полном объеме, стоимость выполненных работ - 65000.00 руб.

Ж) Задание от 03.08.2011г. (Приложение № ВИ00-000379 к договору № 102 от 01.07.2010г.). Виды работ по заданию - «перечень мероприятий по охране окружающей среды»: состав выполняемых работ ~ предусмотрено 6 видов работ по охране окружающей среды: стоимость работ- 193333.00 руб.; сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 03.08.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000379 от 03.08.2011г.. согласно котором}' срок выполнения работ установлен с 03.08.2011г. по 20.09.2011 г.:

- акт выполненных работ от 23.09.2011г.. согласно которому задание выполнено в полном объеме, стоимость выполненных работ - 193333.00 руб.

Согласно расчетных ведомостей общества за 2011 -2012гг., за 2011-2012гг. суммы, которые должны были быть выплачены Мозголевской И.С. на основании актов выполненных работ, не совпадают с суммами, фактически выплаченными по месяцам.

Общая сумма, подлежащая выплате по актам выполненных работ за 2011г. -417666.06 руб., а фактически в 2011 г. выплачено 428 337.79 руб.

Таким образом, Мозголевской И.С. выплачено по договорам подряда в 2011 году больше на 10671.73 руб., чем определено договором.

Основываясь на изложенном фонд пришёл к правильному выводу о том, что заключённый обществом со своим штатным работником Мозголевской И.С. договор подряда на неопределенный срок на выполнение работ, связанных с ее должностными обязанностями, фактически является трудовым, поскольку она работала по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии: работник выполнял работы определенного рода, а не разовые задания; работник был включен в производственную деятельность организации; оплата выполненных работ производилась не в соответствии гражданским кодексом, а В соответствии с Трудовым кодексом РФ на основании Положения об оплате труда и премировании работников общества (оплата производилась по сдельной системе оплаты труда и зависела от объема выполненных работ): оплата производилась независимо от подписания актов выполненных работ.

В отношении Иванушкиной Т.А. – она работает в обществе в должности директора по экономике и производству - главного бухгалтера.

С 30 ноября 2011 года между обществом и Иванушкиной ТА. заключен договор подряда № 156 на выполнение проектно-изыскательских работ на неопределенный срок. Предмет договора не определен, указаны виды деятельности по основной деятельности Общества.

В период проведения проверки филиалу фонда обществом было представлено только одно Задание к договору -от 02.07.2012г. без акта выполненных работ. Другие Задания к договору, дополнительные соглашения к заданиям, акты выполненных работ к заданиям не были представлены Обществом в период проведения выездной проверки. Они были представлены позже, как приложения к возражениям по акту документарной выездной проверки от 19.02.2014г. № 863н/с (исх. № 43 от 20.03.2014г.).

A) Задание к договору № 156 от 30.11.2011г. выдано Иванушкиной ТА. только 26.12.2011 г. (Приложение № ВИ00-000451). то есть спустя 1 месяц после заключения договора подряда. Виды работ по заданию - «оценка шумового воздействия»; состав выполняемых работ - «контроль проведения политики договорных цен»: стоимость работ - 17138.40 руб.; сроки выполнения работ не указаны.

К заданию приложены:

- дополнительное соглашение № 1 от 26.12.2011 г. о внесении изменений к Приложению № ВИ00-000451 от 26.12.2011г. согласно которому срок выполнения