Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2014 по делу n А32-8207/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

определяют измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений и устанавливают к ним обязательные метрологические требования, в том числе показатели точности измерений. Таким образом, ФТС России по согласованию с Минпромторгом России должен быть установлен перечень измерений в области таможенного дела, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, и зарегистрирован в Росстандарте. Указанными федеральными органами исполнительной власти не установлен и не ведется перечень измерений, относящихся к таможенному делу, ввиду чего заинтересованное лицо полагает, что относить измерения, выполняемые при проведении таможенных экспертиз, к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений и требовать исполнения положений закона об обеспечении единства измерений при проведении таможенной экспертизы необоснованно. Заинтересованное лицо полагает, что на этом основании при проведении таможенных экспертиз допустимо использование методических рекомендаций и пособий, утвержденных ЦЭКТУ либо приказами ФТС России.

Данные доводы отклоняются апелляционной коллегией по следующим основаниям.

Согласно пункту 13 части 1 статьи 3 закона об обеспечении единства измерений к сфере регулирования обеспечения единства изменений относится в том числе проведение таможенных операций. Следовательно, применяемые методики и используемые приборы и оборудования должны соответствовать требованиям закона об обеспечении единства измерений.

В соответствии с частью 6 статьи 5 Закона об обеспечении единства измерений федеральный орган исполнительной власти,  осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в области обеспечения единства измерений, ведет единый перечень измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений. Отсутствие утвержденного в установленном порядке перечня измерений в области таможенного дела не означает возможность использования таможенным органом внутриведомственных методик. В данном случае таможенный орган обязан руководствоваться единым перечнем измерений, относящимся к сфере государственного регулирования обеспечения средств измерений, что означает соблюдение требований Закона об обеспечении единства измерений.

Согласно части 1 статьи 5 закона об обеспечении единства измерений измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполнять по аттестованным методикам (методов) измерений, с применением средств измерений утвержденного типа, прошедших поверку.

Судом установлено, что при проведении таможенных экспертиз эксперты использовали не аттестованное и не прошедшее поверку оборудование, а также оборудование, не имеющее аттестованного программного обеспечения, применялись не аттестованные методы исследований.

Так из материалов дела видно, что аппарат «Petrotest ABA-4» аттестован на использование в соответствии с ГОСТ Р ИСО 13736-2010, а использован для исследования в соответствии с ГОСТ 6356-75, то есть фактически не аттестован на проведение исследований; сушильный шкаф «ЭКРОС ES 4620» аттестован на использование при испытаниях лакокрасочных материалов при температуре (125+/- 2)0 С по ГОСТ Р52487-2005, при этом фактически использовался для определения не летучего остатка проб при температуре 150 0 С в течении 5-ти часов органолептическим методом (органолептические методы - это методы определения показателей качества с помощью чувств), то есть фактически не аттестован на проведение исследований; заинтересованным лицом не представлены аттестат или Свидетельство о поверке на капиллярную колонку HP-5MS (30 м., внутр. диаметр 025 м., толщиной пленки неподвижной жидкой фазы 025 мкм; газ-носитель гелий); в заключениях указан анализатор соли в сырой нефти «Seta», а представлено свидетельство о поверке на анализатор содержания солей в нефти кондуктометрический модели 99700-3, что не позволяет идентифицировать используемый прибор; в заключениях эксперта не указан модель, заводской либо инвентарный номер прибора Ареометр, что также не позволяет идентифицировать прибор и установить его соответствие нормам закона об обеспечении единства измерений.

В заключениях эксперта эксперт ссылается на проведение исследования по методу: EN ISO 3104 «Нефтепродукты прозрачные и непрозрачные жидкости. Определение кинематической вязкости и расчет динамической вязкости» (ГОСТ 33-2000), однако не указывает на каком оборудовании производилось исследование (согласно ГОСТ 33-2000 определяется калиброванным стеклянным ВИСКОЗИМЕТРОМ, однако марка, модель и иные с ведения об оборудовании не указаны).

Кроме того, отсутствуют сведения об аттестации следующих методов, применяемых для исследования спорного товара: «определение качественного состава летучих частей проб», метод исследования при этом не указан; «исследование нелетучего остатка проб (получен термостатированием с вентиляцией проб при температуре 150 0 С в течение 5-ти часов) органолептическим и физико-химическим методом; определение структурно-группового углеводородного состава «методом хромато-масс-спектрометрии».

В Заключениях таможенных экспертов № 02-01-2013/1369 от 06.09.2013 г., № 02-01­2013/3137 от 17.12.2013 г., № 02-01-2013/2184 от 11.11.2013 г. и № 02-01-2013/3436 от 26.12.2013 г. утверждается, что выполнение экспертных исследований проводилось с использованием разных стандартов ГОСТ Р, ISO и ASTM D и следующих документов: «Методические рекомендации по дифференциальной идентификации сырой нефти и сырых нефтепродуктов товарной позиции 2709 и топлив жидких товарной позиции 2710 ТН ВЭД России», ЦЭКТУ, 2009 г. (далее - Методические рекомендации); «Методическое пособие «Идентификационное исследование нефти и нефтепродуктов в таможенных целях», ЦЭКТУ, 2012 (далее - Методическое пособие). Указанные Методические рекомендации и Методическое пособие не включены в ЕТН ВЭД ТС и в Пояснения к ним, а также не являются аттестованными методиками (методами) измерений, отвечающими требованиям закона об обеспечении единства измерений, а также не являются действующими нормативно-правовыми актами РФ и либо методами, установленными ЕТН ВЭД ТС, на возможность применения которых ссылается заинтересованного лицо.

Кроме того, согласно заключениям таможенного эксперта № 02-01-2013/1369 от 06.09.2013 г. и № 02-01-2013/2184 от 11.11.2013 г., для установления качественного состава (природы) анализируемых проб использованы методы хромато-масс-спектроскопии с применением хромато-масс-спектрометра Agilent Тесшю1о§1е8 GS 6850 Network / VLMSD 5975C, работающего в режиме ионизации; ИК-спектрометрии с применением ИК спектрометра «Niko1et 6700» (условия проведения анализа: диапазон измерения от 4500,0 до 400,0 см-1) ».

В указанных Заключениях таможенного эксперта не приводится каких-либо данных о конкретной методике или конкретном методе измерения (исследования) качественного и количественного состава нефтепродуктов, аналогичных анализируемым пробам; не приведены погрешности измерений и другие метрологические характеристики; не указан диапазон измерений. Таким образом, заинтересованным лицом не подтверждено, что использованные в ходе экспертных исследований метод хромато-масс-спектроскопии и метод ИК-спектрометрии являются аттестованными методами (методиками) измерений и не отвечают требованиям закона об обеспечении единства измерений.

Апелляционная коллегия  соглашается  с выводом суда первой инстанции о том, что результаты измерений и исследований, полученных с использованием не аттестованных методик, не могут считаться достоверными, обоснованными и применимыми в сфере регулирования обеспечения единства измерений при проведении таможенных операций.

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что согласно Заключению эксперта от 06.09.2013г. № 02-01-2013/1369 массовую (объемную) долю ароматических углеводородов эксперт определяла по «Методу определения содержания ароматических составных частей в продуктах с конечной температурой перегонки выше 315 °С», описанным в Приложении А Пояснений к Товарной номенклатуре ВЭД Российской Федерации к группе 27 ЕТН ВЭД ТС (одобрен Рекомендацией ЕЭК от 17.12.2013г. № 17).

Согласно требованиям ГОСТ Р 8.563-2009 «Государственная система обеспечения единства измерений. Методики (методы) измерений» аттестации подлежат методики (методы) измерений, используемые в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений.

В то же время в тексте Приложения А Пояснений к Товарной номенклатуре ВЭД Российской Федерации к группе 27 ЕТН ВЭД ТС не имеется указаний о том, что указанный выше метод определения является аттестованным, нет соответствующей ссылки и не указано Свидетельство об аттестации данного метода (методики). Кроме того, в тексте указанного Метода приведены только две метрологические характеристики метода: «повторяемость» и «воспроизводимость», тогда как в настоящее время в соответствии с требованиями ГОСТ Р 8.563-2009 в аттестованной методике (методе) и в Свидетельстве об аттестации методике (методе) должны быть установлены и указаны следующие метрологические характеристики:

- «показатель повторяемости (относительное среднее квадратическое отклонение повторяемости)»;

- «показатель внутрилабораторной прецизионности (относительное среднее квадратическое отклонение результатов, полученных в условиях внутрилабораторной прецизионности»;

- «показатель точности (границы относительной погрешности при вероятности Р = 0,95)»;

- «предел повторяемости (относительное значение допускаемого расхождения между двумя результатами параллельных определений Р = 0,95)»;

- «предел внутрилабораторной прецизионности».

Письмом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (Росстандарт) от 19.12.2013 г. № 120/14-3985 подтверждается, что «Метод определения содержания ароматических составных частей в продуктах с конечной температурой перегонки выше 315 °С» отсутствует в Федеральном информационном фонде по обеспечению единства измеренийв разделе Сведения об аттестованных методиках (методах) измерений. Также из указанного письма Росстандарта следует, что метод не содержит полного описания процедуры измерений, в нем не указан состав оборудования, которое при этом используется, в связи с чем метод не может быть аттестован, поскольку не могут быть определены показатели точности результата измерений.

Таким образом, использованный таможенными экспертами «Метод определения содержания ароматических составных частей в продуктах с конечной температурой перегонки выше 315 °С» не является аттестованным методом (методикой) измерений и соответственно полученные при его использовании результаты не являются достоверными и применимыми в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в том числе при проведении таможенных операций.

Из материалов дела следует, что физико-химические характеристики спорного товара при его декларировании заявителем подтверждены результатами измерений и анализов, полученных Аналитическим центром Лаборатории физико-химических анализов ГУП «Институт Нефтехимпереработки Республики Башкортостан» (Протоколы испытаний № 5 от 12 июля 2013 г., № 6 от 20 августа 2013 г., № 7 от 28 августа 2013 г., № 1 от 18 декабря 2013 г.) и Испытательным центром «Сейболт», Южный филиал, г. Новороссийск (Отчет № 26045/00330000/13 от 18.12.2013г., Сертификаты качества № 26045/00300000/13 от 17.07.2013 г., № 26045/00330000/13 от 11.09.2013 г.).

Исследование содержания ароматических соединений в товаре СКАУ определялось на основании аттестованной Методики выполнения измерений «Тяжелые нефтепродукты. Определение группового химического состава с использованием жидкостно-адсорбционной хроматографии с градиентным вытеснением» (определяется 7 групп химического состава) (далее - методика), что подтверждается Свидетельством № 224.12.11.039/2009 от 02.12.2009г.

Согласно Приложению к Свидетельству об аттестации методики, а также согласно описанию самой Методики измерений, по указанной Методике определяются следующие группы химического состава, относящиеся к ароматическим углеводородам:

- Легкие ароматические углеводороды - в диапазоне от 5,0 % до 30,0 % включительно:

- Средние ароматические углеводороды - в диапазоне от 5,0 % до 15,0 % включительно;

- Тяжелые ароматические углеводороды - в диапазоне от 20,0 % до 50,0 % включительно.

Таким образом, данная методика позволяет определять указанные группы (или фракции) ароматических углеводородов в конкретно указанных диапазонах определяемых значений с конкретными метрологическими характеристиками, в том числе с установленным показателем точности (± 22 %), приведенным в Свидетельстве об аттестации методики (Приложение) и в самой Методике.

Из этого также следует, что с использованием данной методики возможно определить суммарное содержание (суммарную массовую долю) трех указанных групп (фракций) ароматических углеводородов: от 30 до 95% включительно. При этом каждая из трех указанных в Методике и в Приложении к Свидетельству об аттестации Методики групп (фракций) ароматических углеводородов - легкая, средняя, тяжелая - относятся к одной более общей группе углеводородов с общим наименованием «ароматические углеводороды». Для того, чтобы определить суммарное содержание указанных фракций (групп) ароматических углеводородов в нефтепродуктах не требуется дополнительная методика, а применяется суммирование результатов измерений каждой группы (фракции) ароматических углеводородов, что позволяет применять данную методику для определения суммарного содержания ароматических углеводородов свыше 50%.

Также согласно Приложению к Методике, группа химического состава с наименованием «асфальтены» также включает в себя конденсированные ароматические и нафтеновые углеводороды. То есть, если в составе исследуемого нефтепродукта найдены (определены) «асфальтены», то это означает, что суммарная массовая доля ароматических углеводородов может быть и должна быть больше, чем сумма массовых долей групп (фракций) «легкие ароматические углеводороды», «средние ароматические углеводороды» и «тяжелые ароматические углеводороды».

Таким образом, Методика выполнения измерений «Тяжелые нефтепродукты. Определение группового химического состава с использованием жидкостно-адсорбционной хроматографии с градиентным вытеснением» (определяется 7 групп химического состава)» является аттестованной методикой измерений в отличие от «Метода определения содержания ароматических составных частей в продуктах с конечной температурой перегонки выше 315 °С», описанного в Приложении А Пояснений к группе 27 ЕТН ВЭД ТС, который не является аттестованным методом (методикой) измерений и, следовательно, не отвечает требованиям ст. 5 Федерального закона № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений».

Учитывая изложенное, протоколами испытаний № 5 от 12 июля 2013 г., № 6 от 20 августа 2013 г.,