Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2014 по делу n А32-8207/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Стабилизации для того, чтобы нормализовать давление паров (технологический процесс, заключающийся в отделении от нее летучих углеводородов (пропан-бутановой фракции), а также растворимых в нефти сопутствующих газов, таких как сероводород, углекислый газ и азот).

5. Удалению очень легких фракций с целью возвращения их в нефтяные залежи для повышения качества дренажа и поддержания пластового давления.

6. Добавлению только тех углеводородов, которые были ранее получены физическими методами в ходе вышеупомянутых процессов.

7. Любым другим незначительным процессам при условии, что они не изменяют основное свойство продукта.

В данную товарную позицию включаются также газовые конденсаты, то есть сырые нефтепродукты, получаемые при стабилизации природного газа, осуществляемой непосредственно после его добычи. Такая операция состоит из получения, в основном путем охлаждения и дросселирования конденсирующихся углеводородов (от С4 приблизительно до С20) из природного газа.

Таким образом, классификационное значение приобретают природное происхождение продуктов, определенные (незначительные) процессы переработки, не меняющие природного происхождения нефти.

Согласно выводам таможенного эксперта, продукт представляет собой нефть сырую с добавками остаточных продуктов нефтехимических или коксовых производств, содержащих кислородосодержащие органические соединения.

Органические кислородосодержащие соединения не могут быть получены физическими методами в ходе процессов, указанных в пояснениях к товарной позиции 2709, так как являются продуктами сложного органического синтеза и высокотемпературных процессов переработки нефти. Содержание их в смеси СКАУ значительно и, по данным экспертизы, достигает 8-10 масс.%.

При вынесении оспариваемых решений о классификации товаров заинтересованное лицо руководствовалось ОПИ 3б, согласно которому смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот критерий применим.

Таможенный орган в апелляционной жалобе указывает, что ОПИ 3б применено им правомерно, т.к. данное правило применяется при классификации смесей, если можно выделить основной компонент, который придает смеси или многокомпонентному изделию основное свойство. Если основной компонент в смеси определить невозможно (т.е. ни один из компонентов не доминирует ни по массе, ни по объему, ни по выполняемой функции), то применение ОПИ 3б невозможно и тогда следует применять следующее ОПИ 3в.

Таможня полагает, что, что в рассматриваемом товаре основной компонент - это тяжелая нефть, значительно преобладающая по массе в товаре. Также таможенный орган ссылается на п.6 первого абзаца пояснений к товарной позиции 2709 ТН ВЭД ТС, согласно которому в данную товарную позицию включается сырая нефть, даже если она подвергалась любым другим незначительным процессам при условии, что они не изменяют основной свойство продукта.

Данный довод апелляционной жалобы подлежит отклонению по следующим основаниям.

В ОПИ 3б фраза «при условии, что этот критерий применим» указывает на определенные ограничения применения данного правила. Конкретные ограничения содержатся в пояснениях к товарной позиции 2709 ЕТН ВЭД ТС, которые не допускают добавления в сырую нефть продуктов глубокой переработки нефти, независимо от их количества. В связи с этим классификация СКАУ как сырой нефти, в товарной позиции 2709 невозможна.

Ссылка таможенного органа на п.7 первого абзаца Пояснений к товарной позиции 2709 отклоняется, поскольку в пунктах 1 - 6 перечислены определенные процессы, проведение которых является допустимым. Так, в пункте 6 указано, что допустимым является добавление только тех углеводородов, которые были ранее получены физическими методами в ходе вышеупомянутых процессов. При этом пункт 7 допускает любые другие незначительные процессы, то есть, помимо поименованных в пунктах 1-6.

В материалы дела представлены товарные накладные на смесь темных углеводоровод и мазут, акты смешивая и отчеты об использовании давальческого сырья ООО «ЮгПромКом» (изготовителя товара СКАУ). Так, согласно акту смешивания нефтепродуктов и отчету об использовании давальческого сырья от 07 июля 2013 г. ООО «ЮгПромКом» для приготовления 3785,195 тонн СКАУ было использовано 2703,481 тонн мазута М-100 и 1081,714 тонн смеси темных углеводородов (ТУ 2411-002-60320171-2013).

Согласно акту смешивания и отчету об использовании давальческого сырья от 06 сентября 2013г., ООО «ЮгПромКом» для приготовления 3747,305 тонн СКАУ было использовано 2379,263 тонн мазута М-100 и 1248,042 тонн смеси темных углеводородов (ТУ 2411 -002-60320171-2013).

Таким образом, обществом документально подтверждено, что в соответствии с ТУ 2411-002-60320171-2013 СКАУ получен путем смешивания составляющих, которые являются продуктами переработки сырой нефти, которые получены в ходе процессов, не указанных в пояснениях к товарной позиции 2709 для сырой нефти.

Таможенным органом в материалы дела не представлены доказательства обратного.

На основании указанных документов можно сделать вывод, что сырая нефть не использовалась для приготовления СКАУ. И топочный мазут М-100, и смесь темных углеводородов являются продуктами глубокой переработки нефти и никоим образом не могут представлять собой нефть сырую, даже будучи смешанными между собой.

Также судом установлено, что протоколами испытаний № 5 от 12 июля 2013 г., № 6 от 20 августа 2013 г., № 7 от 28 августа 2013 г., № 1 от 18 декабря 2013 г. Аналитического центра Лаборатории физико-химических анализов ГУП «Институт Нефтехимпереработки Республики Башкортостан» подтверждено содержание в спорном товаре состав консервационный антисептический (СКАУ) ароматических соединений более 50%, что соответствует товарной подсубпозиции 2707999900 ТН ВЭД ТС - «масла и другие продукты высотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических, прочие, прочие».

Из изложенного следует, что оспариваемые решения Краснодарской таможни № РКТ-10309000-14/000012 от 14.02.2014г., № РКТ-10309000-14/000013 от 14.02.2014г., № РКТ-10309000-14/000014 от 14.02.2014г. о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД 27090099009 «Нефть сырая и нефтепродукты сырые, полученные из битуминозных пород, прочие вынесено Краснодарской таможней в результате неверного и неполного толкования положений Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, неправильного применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД ТС и обстоятельств дела, послуживших основанием для вынесения оспариваемого ненормативного акта.

Также основанием для изменения кода товара и доначисления таможенных платежей послужили заключения проведенных первичных и дополнительных таможенных экспертиз.

В соответствии со ст.138 Таможенного кодекса Таможенного союза таможенная экспертиза назначается в случаях, если для разъяснения возникающих вопросов при совершении таможенных операций требуются специальные познания. Таможенная экспертиза назначается таможенными органами и проводится таможенными экспертами, а также экспертами иных уполномоченных организаций.

Отбор проб и образцов для проведения таможенной экспертизы регламентирован ст.144 ТК ТС, а также Приложением № 1 «Порядок отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановлении срока проведения таможенной экспертизы» к приказу ФТС России от 25.02.2011г. № 396.

В соответствии с пунктом 3 указанного Порядка, количество проб и образцов товара (в массе, объеме, штуках и т.д.) определяется минимальным количеством, обеспечивающим возможность их исследований, в соответствии с приложением № 1 к Порядку. Приложением № 1 установлено (пункт 14 таблицы), что нефть и нефтепродукты, транспортируемые в железнодорожных или автомобильных цистернах, нефтеналивных судах, бочках, бидонах и других средствах транспортирования и хранения отбираются в следующем количестве: 3 пробы х 2 дм3 - масса объединенной пробы в соответствии с ГОСТ 2517-85 «Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб».

Аналогичное требование содержится в Таблице 1 Приложения № 3 к Методическим рекомендациям о назначении экспертиз должностными лицами таможенных органов и проведении экспертиз Центральным экспертно-криминалистическим таможенным управлением и экспертно-криминалистическими службами - региональными филиалами ЦЭКТУ, иными экспертными организациями и экспертами» (Письмо ФТС России от 18 апреля 2006г. № 01-06/13167 «О методических рекомендациях»).

Методы отбора проб установлены в Межгосударственном стандарте ГОСТ 2517-85 "Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб". Указанный стандарт устанавливает методы отбора проб нефти и нефтепродуктов из резервуаров, подземных хранилищ, нефтеналивных судов, железнодорожных и автомобильных цистерн, трубопроводов, бочек, бидонов и других средств хранения и транспортирования.

Так, для отбора проб нефти и нефтепродукта применяют пробоотборники, требования к которым установлены в Таблице 1 и приложении к ГОСТ. При этом при отборе проб из резервуаров в нефтеналивных судах применяются переносные пробоотборники, позволяющие проводить герметичный отбор проб и обеспечивающие сохранность качества пробы. Переносные пробоотбоники для отбора проб нефти и жидких нефтепродуктов с заданного уровня должны иметь крышки или пробки, обеспечивающие их герметичность и легко открывающиеся на заданном уровне. Переносные пробоотборники, пробосборники, пробоприемники, трубки, щупы и т.д. перед отбором проб нефти или нефтепродукта должны быть чистыми и сухими (пункты 1.2. - 1.4 ГОСТ).

Отбор проб из наливных судов производят по следующей схеме (п.2.10 ГОСТ 2517­85):

Точечные пробы из танка наливного судна с высотой уровня нефти или нефтепродукта более 3000 мм отбирают переносным пробоотборником с трех уровней: верхнего - на 250 мм ниже поверхности нефти или нефтепродукта; среднего - с середины высоты столба нефти или нефтепродукта; нижнего - на 250 мм выше днища танка.

Объединенную пробу составляют смешением точечных проб верхнего, среднего и нижнего уровней в соотношении 1:3:1 (пункт 2.10.1.).

Точечные пробы из танка наливного судна с высотой уровня нефти или нефтепродукта 3000 мм и менее отбирают с двух уровней:

среднего - с середины высоты столба нефти или нефтепродукта;

нижнего - на 250 мм выше днища танка.

Объединенную пробу составляют смешением точечных проб среднего и нижнего уровней в соотношении 3:1 (пункт 2.10.2.).

Если судно загружено одним видом нефти или нефтепродуктом одной марки, объединенную пробу составляют смешением объединенных проб каждого танка вместимостью 1000 м3 и более и не менее 25 % числа всех танков вместимостью менее 1000 м3, включая танки, которые загружаются в начале и в конце налива.

Объединенную пробу для судна составляют смешением объединенных проб из отдельных танков пропорционально объему продукта в каждом из этих танков (пункт 2.10.3).

Согласно пункту 2.10.5 объединенную пробу для судна или группы танков с нефтью или нефтепродуктом, предназначенным для экспорта, длительного хранения составляют из объединенных проб каждого танка в соответствии с п. 2.10.3.

Пробу нефти или нефтепродукта из танка морского наливного судна допускается отбирать через 30 минут после окончания налива танка (пункт 3.11).

Кроме того, ГОСТ 25017-85 установлены требования к упаковке, маркировке и хранению проб (раздел 4 ГОСТ): перед упаковыванием пробу нефти или нефтепродукта перемешивают. Пробу разливают в чистые сухие стеклянные бутылки. Бутылку заполняют не более чем на 90% вместимости (пункт 4.1).

Пунктом 4.3. установлено, что бутылки с пробами должны быть герметично закупорены пробками или винтовыми крышками с прокладками, не растворяющимися в нефти или нефтепродукте, банки должны быть плотно закрыты крышками. Горловину закупоренной бутылки или банки обвертывают полиэтиленовой пленкой или другим плотным материалом, обеспечивающим сохранность пробы, и обвязывают бечевкой, концы которой продевают в отверстие в этикетке. Концы бечевки пломбируют или заливают сургучом на пластине из плотного картона или дерева и опечатывают. Допускается приклеивать этикетку к бутылке, банке, пакету.

В актах отбора проб и образцов № 1 от 16.07.2014г. и № 2 от 10.09.2014г. указано, что пробы отобраны по ГОСТ Р 52659-2006, что не соответствует как Порядку отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановлении срока проведения таможенной экспертизы» к приказу ФТС России от 25.02.2011г. № 396, так и Методическим рекомендациям о назначении экспертиз должностными лицами таможенных органов и проведении экспертиз Центральным экспертно-криминалистическим таможенным управлением и экспертно-криминалистическими службами - региональными филиалами ЦЭКТУ, иными экспертными организациями и экспертами».

В то же время Национальным стандартом РФ ГОСТ Р 52659-2006 «Нефть и нефтепродукты. Методы ручного отбора проб» установлены методы ручного отбора проб нефти и нефтепродуктов в жидком, полужидком или твердом состоянии из резервуаров, трубопроводов, барабанов, бидонов, труб, мешков, котлов и открыто выгружаемых потоков. В стандарте детально рассматриваются различные факторы, влияющие на получение представительной пробы (п.4).

Согласно ГОСТ Р 52659-2006 представительная проба - проба, извлеченная из общего объема продукта, содержащая его компоненты в тех же пропорциях, в которых они присутствуют в общем объеме. Применительно к отбору проб из резервуаров также применяется термин смешанная (композитная) проба из резервуара - т.е. смесь, составленная из проб, отобранных с верхнего, среднего и нижнего слоев одного и того же резервуара (места отбора точечных проб определяются рисунком 1 раздела 3 указанного ГОСТ).

Разделом 12 данного ГОСТ также предусмотрены специальные требования к специфическому ручному отбору проб, в том числе из танков судов или барж после загрузки или до разгрузки.

При этом каждый отсек судна или баржи может быть использован для отбора пробы груза со всех уровней; бегущей пробы; пробы верхнего, среднего, нижнего уровней или точечных проб с согласованием уровней (пункт 12.1.1.3). Пробы с судов или барж могут быть взяты через открытые люки или с помощью оборудования, разработанного для закрытых систем (п. 12.1.2).

Когда требуется композитная (составная) проба из нескольких резервуаров, такая как с судов или барж, она может быть получена из проб, отобранных из разных танков, если они содержат один и тот же продукт. Чтобы такая композитная проба была представительной для продукта,