Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2014 по делу n А32-18352/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

налогового контроля истребованы документы в отношении ООО «Актив Бизнес Технолоджис».

В соответствии с поручением инспекции об истребовании документов от 09.04.2012 г. № 17/1619 ООО «Актив Бизнес Технолоджис» представлены запрашиваемые копии документов на 26 листах в которых взаиморасчеты с ООО «Ажур» подтверждены.

21.03.2012 г. налоговым органом направлен в СУ МВД по г. Краснодару запрос № 17-12/07350 о предоставлении копий первичных бухгалтерских документов ООО «Ажур», изъятых в ходе расследования уголовного дела № 216042. ИФНС получены документы на 75 листах в которых имеются: акт сверки между ООО «Ажур» и ООО «Актив Бизнес Технолоджис» за период с 01.01.2009 г по 24.02.2010 г., товарные накладные: № 1826 от 28.12.2009 г. на сумму 437190 руб., № 1751 от 30.11.2009 г. на сумму 336 214,70руб., № 1785 от 10.11.2009 г. на сумму 47 000 руб., счета-фактуры: № 1624 от 30.11.2009 г. на сумму 336215 руб., № 1695 от 28.12.2009 г. на сумму 437 190 руб., № 1659 от 10.11.2009 г. на сумму 47 000 руб., подтверждающие налоговые вычеты по взаимоотношениям с ООО «Актив Бизнес Технолоджис» за 4-й квартал 2009 г. на сумму 151 445 руб.

Сумма НДС, исчисленная с сумм оплаты, частичной оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) заявлена в налоговой декларации по НДС за 4-й квартал 2009 г. в размере 284 837 руб., тога как данными проверки установлено 0 руб.

Заявитель, в нарушение Порядка заполнения декларации по НДС в стр. 150 декларации неправомерно отразил сумма налога 281 563 руб. как предъявленная покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), подлежащая вычету у покупателя. Однако, счета-фактуры, подтверждающие правомерность применения указанных вычетов, для проверки по результатам восстановления учета не представлены, в книге покупок не заявлены, проведенными мероприятиями налогового контроля не установлены (по требованию №5878 от 13.08.2012 г.).

Заявителем в стр.200 декларации по НДС неправомерно отражена сумма налога 3 274 руб., как исчисленная с сумм оплаты, частичной оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг). Однако по результатам налоговой проверки установлено, что в предыдущих налоговых периодах указанная сумма не отражалась как подлежащая внесению в бюджет с полученной оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Таким образом, налоговый орган правомерно установил неполную уплату заявителем НДС за 4-й квартал 2009 г. в сумме 10 640руб.

В отношении доначисления заявителю НДС за 1-й квартал 2010 г. суд первой инстанции  обоснованно также исходил из того, что в нарушение п. 1 ст. 13 Закона РФ «О бухгалтерском учете», за счет несоответствия восстановленных учетных данных (обороты по сч.90.1.1. за 1-й квартал 2010 г.), представленных первичных документов и отчетных данных, отраженных в декларации по НДС, излишнее отражение выручки составило 537 937 руб., НДС излишне отражен заявителем в сумме 96 828 руб.

Сумма НДС, предъявленная заявителю при приобретении товаров (работ, услуг), подлежащая вычету, в налоговой декларации по НДС заявлена в размере 100 406 руб., тогда как по данным налоговой проверки сумма вычета равна 0, поскольку в нарушение ст. 169, 171, 172 НК РФ заявитель неправомерно отразил вычеты НДС без счетов-фактур в сумме 100 406 руб.

ООО «Ажур» не представлены счета-фактуры, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов за 1-й квартал 2010 г. по требованию № 5878 от 13.08.2012г.

В книге покупок ООО «Ажур» за 1-й квартал 2010 г. отсутствуют сведения о контрагентах-поставщиках и не отражены счета-фактуры с НДС.

Инспекцией  21.03.2012 г. в СУ МВД по г. Краснодару направлен запрос № 17-12/07350 о предоставлении копий первичных бухгалтерских документов ООО «Ажур», изъятых в ходе расследования уголовного дела № 216042. Налоговой инспекцией получены документы на 75 листах, среди которых отсутствуют: договоры, накладные, счета-фактуры, акты выполненных работ, оказанных услуг и др., подтверждающие налоговые вычеты ООО «Ажур» за 1-й квартал 2010 г.

Таким образом, суд первой инстанции  правомерно исходил из того, что инспекцией законно и обосновано доначислен заявителю НДС за 1-й квартал 2010 г. в сумме 3 578 руб.

В отношении доначисления заявителю НДС за 2-й квартал 2010 г. суд исходил из того, что заявитель, в нарушение п. 1 ст. 13 Закона РФ «О бухгалтерском учете», за счет несоответствия восстановленных учетных данных (обороты по сч.90.1.1. за 2-й кв. 2010 г.), представленных первичных документов и отчетных данных, отраженных в декларации по НДС за 2-й квартал, излишнее отразил выручку в размере 528 482 руб. Сумма НДС, предъявленная налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), подлежащая вычету, заявлена в размере 97 601 руб., тогда как по данным проверки она равняется нулю, поскольку в нарушение ст. 169, 171, 172 НК РФ заявитель неправомерно отразил вычеты НДС без счетов-фактур на сумме 97 601 руб.

ООО «Ажур» не представлены счета-фактуры, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов за 2-й квартал 2010 г. по требованию № 5878 от 13.08.2012 г.

В книге покупок общества за 2-й квартал 2010 г. отсутствуют сведения о контрагентах-поставщиках и не отражены счета-фактуры с НДС.

21.03.2012 г в СУ МВД по г. Краснодару направлен запрос № 17-12/07350 о предоставлении копий первичных бухгалтерских документов ООО «Ажур», изъятых в ходе расследования уголовного дела № 216042. Инспекцией получены документы на 75 листах, среди которых отсутствуют договоры, накладные, счета-фактуры, акты выполненных работ, оказанных услуг и др., подтверждающие налоговые вычеты ООО «Ажур» за 2-й квартал 2010 г.

Таким образом, ИФНС законно и обосновано доначислены недоимка по НДС за 2-й квартал 2010 г. в сумме 2 475руб.

В отношении доначисления заявителю НДС за 3-й квартал 2010 г. суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что заявитель, в нарушение п. 1 ст. 13 Закона РФ «О бухгалтерском учете», за счет несоответствия восстановленных учетных данных (обороты по сч.90.1.1. за 3-й кв. 2010 г.), представленных первичных документов и отчетных данных, отраженных в декларации по НДС за 3-й квартал 2010 г., излишнее отразил выручку в сумме 349 836 руб. Сумма НДС, предъявленная налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), подлежащая вычету, заявлена им в размере 82 327руб., тогда как по данным проверки она равна 0.

Заявитель, в нарушение ст. 169, 171, 172 НК РФ в налоговой декларации по НДС за 3-й квартал 2010 г. неправомерно отразил вычеты НДС без счетов-фактур в сумме 82 327 руб., из них: 51 864 руб. по счету-фактуре № 86 от 02.09.2010 г. ООО «АгриКомТорг» на общую сумму 340 000 руб.

В остальной сумме 30 463 руб. в книге покупок ООО «Ажур» за 3-й квартал 2010 г. отсутствуют сведения о контрагентах-поставщиках и не отражены вычеты НДС.

Для проведения проверки ООО «Ажур» не представлены счета-фактуры, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов за 3-й квартал 2010 г.

На запрос инспекции о предоставлении копий первичных бухгалтерских документов ООО «Ажур», изъятых в ходе расследования уголовного дела № 216042 из СУ МВД по г. Краснодару получены документы на 75 листах, в которых отсутствуют: договоры, накладные, счета-фактуры, акты выполненных работ, оказанных услуг и др., подтверждающие налоговые вычеты ООО «Ажур» за 3-й квартал 2010 г.

ООО «Ажур» к письменным возражениям представлен дополнительно счет-фактура № 86 от 02.09.2010 г. на сумму 340 000 руб., в т.ч. НДС 51864,41руб. по контрагенту ООО «АгриКомТорг».

05.10.2012 г. в рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в отношении ООО «АгриКомТорг» в ИФНС России № 5 по г. Краснодару направлено поручение об истребовании документов (информации) № 17/5800. По поручению получены копии документов на 6 листах в виде протоколов обыска (выемки) документов. Впоследствии налогоплательщиком представлены копии документов на 54 листах.

10.10.2012 г. в СУ МВД по г. Краснодару направлен запрос № 17-12/29691 о предоставлении копий первичных бухгалтерских документов ООО «Ажур», изъятых в ходе проведения следственных мероприятий в отношении контрагента-ООО «Сигма».  Инспекцией получен ответ, из которого следует, что перечисленные в запросе инспекции документы по взаимоотношениям с ООО «АгриКомТорг», в частности, счет-фактура № 86 от 02.09.2010 г., следователями и сотрудниками ОБЭП в период предварительного расследования дела № 216042 не изымался, представители ООО «Ажур» по вопросу возврата ранее изъятой документации и имущества организации в следственный орган не обращались.

Инспекцией  в рамках ст. 90 НК РФ проведен допрос директора ООО «АгриКомТорг» и ООО «АГРиКОМ», соучредителя ООО «АгриКомТорг» Солянова С.Н.

Как следует из протокола допроса № 63 от 22.10.2012 г. относительно восстановления учета в ООО «АгриКомТорг», свидетель пояснил, что восстанавливали учет по мере возможности он и Тусиков С.Г.

Свидетель Солянов С.Н. пояснил, что не помнит, велись ли в ООО «АгриКомТорг» журналы регистрации (учета) входящей и исходящей корреспонденции, подтверждающие осуществление деловой переписки за 2008-2010 гг. Относительно, того запрашивали ли должностные лица ООО «Ажур», либо их представители в сентябре 2012 г. или другом периоде счет-фактуру № 86 от 02.09.2010 г., свидетель Солянов С.Н. пояснил, что запрашивали в устном порядке, письменного обращения не было. Запрошенные документы переданы лично Тусикову Р.С. и Тусикову С.Г. в сентябре 2012 г.

Инспекцией в ходе проверки проведен допрос представителя ООО «Ажур» по доверенности, бывшего директора ООО «СИГМА Х», учредителя ООО «АГРиКОМ», соучредителя ООО«АгриКомТорг» - Тусикова С.Г.

Из протокола допроса № 68 от 24.10.2012 г. следует, что по вопросу того, запрашивались ли ООО «Ажур» в 2012 г., либо ином периоде агентские договоры, письма (деловая переписка), реестры возврата денежных средств у ООО «АгриКомТорг», свидетель Тусиков С.Г. пояснил, что запрашивались в устной форме.

При оценке указанных показания свидетелей, суд первой инстанции  обоснованно отнесся к ним критически, поскольку показания противоречит пояснениям директора ООО «Ажур» Тусикова Р.С., который в протоколе допроса от 26.03.2012 г. № 17/8, по вопросу предоставления документов по требованию № 108 от 29.12.2011 г. при проведении выездной налоговой проверки ООО «Ажур» пояснял, что документы не представлены потому, что было произведено неоднократное их изъятие и из дома, и из офиса. Свидетель также пояснил, что следственные мероприятия проводились в отношении ООО «Сигма Х», в ходе которых было произведено изъятие документов ООО «Ажур» правоохранительными органами в офисе ООО «АгриКомТорг». Были изъяты сшивы по реализации товара, книги покупок, книги продаж, сшивы по налоговой отчетности, печать ООО «Ажур». Также был изъят жесткий диск системного блока в рабочем состоянии, на котором была база учета операций ООО «Ажур». По вопросу восстановления учета в ООО «АгриКомТорг», ООО «АГРиКОМ» в 2012 г., свидетель Тусиков С.Г. пояснил, что частично восстанавливал, дважды приступал к процессу восстановления, но после изъятия документации и техники правоохранительными органами (полицией) дальнейшее восстановление не представлялось возможным. Свидетель Тусиков С.Г. также пояснил, что в ООО «Ажур», ООО «АгриКомТорг» журналы регистрации (учета) входящей и исходящей корреспонденции, подтверждающие осуществление деловой переписки, не велись.

Должностные лица (представители) ООО «Ажур», ООО «АгриКомТорг» по вопросу возврата ранее изъятых документов (имущества) в правоохранительные органы в письменном виде не обращались.

Осуществление деловой переписки за 2008-2010 годы между ООО «Ажур» и ООО «АгриКомТорг» не было подтверждено записями в журналах регистрации (учета) входящей и исходящей корреспонденции организаций.

ООО «Ажур» не представлены договор купли-продажи (поставки) по взаимоотношениям с ООО «АгриКомТорг»; платежные поручения на оплату ООО «АгриКомТорг» со ссылкой в платежных поручениях на договор, счет-фактуру № 86 от 02.09.2010, товарная накладная № 86 от 02.09.2010.

Отказывая в удовлетворении требования, суд первой инстанции  обоснованно учел несоответствие учетных данных, отраженных в главной книге общества за 2010 г. и представленных отчетных данных. В частности в балансе, представленном за 1-й квартал 2010 г., 1-е полугодие 2010 г., 9 месяцев 2009 г. и 2009 г. остатки по сч. 41 «Товары» заявлены обществом как «нулевые», тогда как в главной книге по указанному счету остатки за вышеперечисленные периоды составляют 288 135, 59 руб., 288 135, 59 руб., 576 271, 18 руб., 576 271, 18 руб.

Материалами дела подтверждена взаимозависимость и согласованность действий физических лиц: Тусикова Р.С. как директора ООО «Ажур», его отца - Тусикова С.Г., представляющего интересы ООО «Ажур» по доверенности от 30.01.2012, являющегося соучредителем ООО «АгриКомТорг», бывшим директором ООО «Сигма Х», учредителем ООО «Сигма Х», и Солянова С.Н., являющегося директором и соучредителем ООО «АгриКомТорг».

Судом установлена согласованность действий физических лиц Тусикова С.Г. и Солянова С.Н., принимавших совместное участие в восстановлении учета в ООО «Ажур», ООО «АгриКомТорг».

В ходе проверки установлено систематическое перечисление значительных денежных средств с расчетных счетов ООО «Ажур» на пополнение карт Тусикова С.Г.

В ходе анализа выписок по операциям на счетах ООО «АгриКомТорг» налоговым органом установлено, что Тусикову С.Г. систематически перечислялись денежные средства с комментариями: «пополнение карты 4483443434598132 (Тусиков С.Г.)» выплата заработной платы, «пополнение карты 4272300004934417 (Тусиков С.Г.). Возврат средств по договору от 17.12.2008 г. № 3/8». Всего Тусикову С.Г. были перечислены денежные средства в размере 5 095 661 руб. (в 2008 г. - 88 815 руб., в 2009 г. - 2 422 390 руб., в 2010 г. - 631 651 руб., в 2011 г. - 1 952 80 руб.).

Допрошенный 24.10.2012 г. в качестве свидетеля Тусиков С.Г. в протоколе допроса от № 68 пояснил, что вносил наличные денежные средства в кассу ООО «Ажур» разные суммы, но в каком периоде не помнит, что противоречит пояснениям директора ООО «Ажур» Тусикова Р.С., который в протоколе допроса № 59 от 20.08.2012 пояснял, что кассовые операции в ООО «Ажур» в 2008-2011 годах не осуществлялись.

Таким образом, суд первой инстанции  пришел к обоснованному выводу о законности доначисления заявителю НДС за 3-й квартал 2010 г. в сумме 19 356 руб.

В отношении доначисления заявителю НДС за 4-й квартал 2010 г. суд исходил из того, что заявитель за счет несоответствия восстановленных учетных данных, представленных первичных документов и отчетных данных, отраженных в декларации по НДС за 4-й квартал 2010 г., излишне отразил