Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2015 по делу n А56-55287/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в рамках проверки установлено отсутствие информации о рыночных ценах арендной платы (сложившихся на рынке идентичных, а при их отсутствии – однородных услуг, в том числе на 2010 г. и 2011 г.) за пользование производственными мощностями, представляющими собой совокупность основных производственных фондов, в том числе здания, сооружения и установленное в них оборудование для производства продукции промышленного и бытового назначения, в соответствии с внедренными технологическими процессами.

С учетом фактических обстоятельств, установленных в ходе налоговой проверки, метод цены последующей реализации налоговым органом не мог использоваться, поскольку арендуемые ЗАО «АВТОТОР» у ООО «БАЗ» на основании договоров аренды 01.01.2010 № 4/01-10, от 01.09.2010 № 7/08-10, от 01.08.2011 № 01/07-11 производственные мощности в субаренду не сдавались.

Налоговым органом рассмотрен вопрос о возможности использования затратного метода для установления (определения) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, арендуемыми Обществом.

В силу требований абзаца 2 пункта 10 статьи 40 НК РФ при затратном методе рыночная цена товаров, работ или услуг, реализуемых продавцом, определяется как сумма произведенных затрат и обычной для данной сферы деятельности прибыли. Применение затратного метода установления (определения) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями невозможно, поскольку указанный метод предусмотрен для определения цены реализации. В рассматриваемом случае заявителем указанные услуги не реализовывались.

Принимая во внимание изложенное, особенности предмета договора, особенное производство, а также учитывая полномочия, знания и навыки налогового органа, методы, предусмотренные статьей 40 НК РФ, налоговым органом не могли быть использованы.

Одновременно, пункт 12 статьи 40 НК РФ предусматривает, что при установлении (определении) рыночной цены товара, работы или услуги могут быть учтены любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки, без ограничения обстоятельствами, перечисленными в пунктах 4-11 статьи 40 НК РФ.

При таких обстоятельствах, а также учитывая специфичность (уникальность) местонахождения участников рассматриваемых сделок и арендуемых объектов (ОЭЗ в Калининградской области), с целью получения достоверной и объективной информации для целей налогообложения, а также реализации положений пункта 3 статьи 40 НК РФ, налоговым органом была назначена экспертиза по установлению (определению) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями.

На основании Постановления налогового органа от 09.09.2013 № 15-12/40-01Э о назначении экспертизы по установлению (определению) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями» проведена экспертиза и получено  Экспертное заключение от 03.12.2013 г. «О величине рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, расположенными по адресу: г. Калининград, Транспортный тупик, 10».

Согласно указанному экспертному заключению рыночная цена арендной платы за пользование производственными мощностями, представляющими собой совокупность основных производственных фондов, в том числе здания, сооружения и установленное в них оборудование для производства продукции промышленного и бытового назначения, в соответствии с внедренными технологическими процессами, расположенными по адресу: г. Калининград, Магнитогорская ул., 4 за период 2010-2011 годы, составила:

- по состоянию на 01.01.2010 г. – 11 424 961 руб./мес. (без НДС);

- по состоянию на 01.09.2010 г. – 12 594 482 руб./мес. (без НДС);

- по состоянию на 01.01.2011 г. – 12 501 056 руб./мес. (без НДС);

- по состоянию на 01.08.2011 г. – 11 790 579 руб./мес. (без НДС).

По результатам проведения экспертизы инспекцией установлено отклонение цен за приобретаемые услуги по аренде на основании договоров аренды между Обществом и ООО «БАЗ» более чем на 20% от рыночной цены.

Налоговым органом произведен расчет допустимых для учета в целях налогообложения размеров расходов на аренду производственных мощностей, рыночные цены определены в порядке, установленном статьей 40 НК РФ, на основании экспертного заключения.

Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 № 92 разъяснено, что экспертное заключением признается документом, содержащим сведения доказательственного значения, а итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в таком отчете, - достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки (ст. 12 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ).

В Определении от 16.07.2009 № 928-О-О Конституционный Суд Российской Федерации указал, что привлечение экспертов при проведении действий по осуществлению налогового контроля позволяет получить достоверную и объективную информацию. Данное право налоговых органов предусмотрено подпунктом 11 пункта 1 статьи 31, пунктом 1 статьи 95 НК РФ.

Таким образом, в ходе выездной налоговой проверки установлено отклонение цен за приобретаемые услуги по аренде более чем на 20% от рыночной цены, определяемой в соответствии со статьей 40 НК РФ. В соответствии с пунктом 3 статьи 40 НК РФ, налоговым органом произведен расчет расходов на аренду, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен, согласно которому установлено занижение налоговой базы по налогу на прибыль организаций в 2010 году на сумму 1 609 870 855 руб., в 2011 году на сумму 1 609 635 896 руб.

Судом первой инстанции оценены доводы налогоплательщика о нарушении его прав при назначении экспертизы и отклонены как неподтвержденные.

В ходе назначения и производства экспертизы налоговым органом соблюдены права налогоплательщика в полном объеме: с постановлением о назначении экспертизы налогоплательщик ознакомлен, о чем составлен Протокол от 11.09.2013 № 1 об ознакомлении проверяемого лица с постановлением о назначении экспертизы по установлению (определению) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями и о разъяснении его прав. Представителям Общества разъяснены права, предусмотренные п. 7 ст. 95 НК РФ. Налогоплательщик ознакомлен со всеми материалами, подлежащими представлению в распоряжение эксперта. Копия Протокола передана представителям налогоплательщика, что подтверждается отметками в Протоколе. Налогоплательщик (представитель по доверенности) ознакомлен с результатами экспертизы по установлению (определению) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, проведенной на основании  постановления о назначении экспертизы по установлению (определению) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями от 09.09.2013 г. № 15-12/40-01Э (Экспертным заключением от 03.12.2013 года «О величине рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, расположенными по адресу: г. Калининград, Транспортный тупик, 10», что подтверждается Протоколом об ознакомлении проверяемого лица с экспертным заключением от 10.12.2013 № 1. Копия Протокола передана представителям налогоплательщика, что подтверждается отметками в Протоколе.

При проведении экспертизы экспертом применялись положения Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 29.07.1998 № 135-ФЗ), приведены описания методов оценки определения рыночной стоимости услуги по передаче в аренду помещений, а именно: сравнительный подход (в отношении недвижимого имущества); затратный подход (в отношении движимого имущества). Применение именно этих подходов предусмотрено статьей 40 НК РФ, а также статьей 20 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ. Экспертное заключение выполнено экспертом, являющимся членом Некоммерческого партнерства «Общество профессиональных экспертов и оценщиков», имеющим соответствующее образование и квалификацию в области оценочной деятельности. Методы и способы оценки избраны экспертом самостоятельно на основании своих профессиональных навыков и знаний.

Налоговым органом на договорной основе в  соответствии со статьей 17.1  Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации проведена экспертиза Экспертного заключения.

Согласно Заключению Экспертного совета Межрегиональной саморегулируемой некоммерческой организации – Некоммерческого партнерства «ОБЩЕСТВО ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ ЭКСПЕРТОВ И ОЦЕНЩИКОВ», в отношении Экспертного заключения от 03.12.2013 года «О величине рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, расположенными по адресу: г. Калининград, Транспортный тупик, 10»:

«Методология расчетов, приведенная в Экспертном заключении «О величине рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, расположенными по адресу: г. Калининград, ул. Магнитогорская, 4»  соответствует методологии проведения оценочных расчетов, описанной в законодательстве Российской Федерации об оценочной деятельности, в том числе в Федеральном законе, федеральных стандартах оценки и других актах уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, и стандартов и правил оценочной деятельности.

Отмечено, что по тексту Экспертного заключения Эксперт подробно описывает схему расчетов, приводит ссылки на источники информации. Стоимость объекта экспертизы, приведенная в Экспертном заключении, является достоверной и обоснованной. Выводы об определении цены аренды мотивированы и подтверждены».

Таким образом, в соответствии со статьей 12 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены указанным Федеральным законом, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке не установлено иное.

Судом правомерно отклонены доводы налогоплательщика о незаконности проведения налоговым органом экспертизы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.06.2014 по делу № А56-60379/2013, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2014 года, отказано в удовлетворении требований Общества о признании недействительным постановления Инспекции от 09.09.2013 № 15-12/40-01Э о назначении экспертизы по установлению (определению) рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, а также незаконными действий должностных лиц налогового органа по вынесению данного постановления.

В рамках указанного дела установлено, что оспариваемое постановление налогового органа принято в рамках предоставленных инспекции полномочий и с соблюдением процедуры, установленной статьей 95 НК РФ, то есть не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Кроме того, в судебном порядке подтверждено соблюдение Инспекцией требований статьи 95 НК РФ при назначении указанной экспертизы, в том числе в части соблюдения прав заявителя, предусмотренных пунктом 7 названной статьи.

Принимая во внимание, что в деле № А56-60379/2013 участвовали те же лица (общество и инспекция), что и в рамках рассматриваемого дела (№ А56-55287/2014), в силу требований части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, связанные с законностью и обоснованностью назначения экспертизы на основании постановления инспекции от 09.09.2013 № 15-12/40-01Э, не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении настоящего дела.

Правомерно отклонен  довод заявителя,  о том, что эксперт Родин М.Г. не предупреждался налоговым органом об ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Согласно протоколу от 02.10.2013 № 1 об ознакомлении эксперта с постановлением о назначении экспертизы налоговым органом разъяснены эксперту его права и обязанности, представленные НК РФ. Кроме того, эксперт предупрежден инспекцией об ответственности за отказ от дачи заключения и дачу заведомо ложного заключения.

Не обоснован также довод заявителя о неверном понимании экспертом предмета договоров аренды. В экспертом заключении от 03.12.2013 года разрешены вопросы о величине рыночной цены арендной платы за пользование производственными мощностями, представляющими собой совокупность основных производственных фондов, в том числе здания, сооружения и установленное в них оборудование для производства продукции промышленного и бытового назначения, в соответствии с внедренными технологическими процессами (с учетом перечня имущества и оборудования, переданного арендодателем арендатору), что в полной мере соответствует предмету договоров аренды от 01.01.2010 № 4/01-10, от 01.09.2010 № 7/08-10, от 01.08.2011 № 01/07-11 (с учетом приложений, изменений, дополнений).

Довод налогоплательщика о неправомерном использовании экспертом информации, представленной ему индивидуальным предпринимателем Пащенко Е.Н., отклонен судом первой инстанции  в виду того, что в статье 95 НК РФ не установлено запрета на использование экспертом информации, полученной от иных лиц (не от налогового органа). Кроме того, наличие такого запрета сделало бы невозможным проведение экспертизы и противоречило бы требованиям статьи 14 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», в силу которой оценщик имеет право: запрашивать в письменной или устной форме у третьих лиц информацию, необходимую для проведения оценки объекта оценки, за исключением информации, являющейся государственной или коммерческой тайной.

Согласно протоколам допросов эксперта Родина М.Г. от 26.02.2014 года, от 27.02.2014 года определение рыночных цен проведено на ретроспективные даты (2010-2011 годы). Дата проведения расчетов – 2013 год. С даты определения рыночных цен, до даты проведения расчетов прошло 2-3 года, физическое состояние объектов экспертизы за данный период могло измениться, поэтому осмотр объектов экспертизы не являлся бы информативным для эксперта. При определении рыночных цен осмотр объекта не является обязательной процедурой.

Налогоплательщиком заявлены доводы о необоснованности экспертного заключения со ссылкой на отчет ЗАО «МЦФЭР-консалтинг», подготовленный для ООО «АВТОТОР Холдинг» во исполнение договора от 27.12.2013 № Дн 159/13-а ,  а также краткие выводы по результатам оказания ЗАО «МЦФЭР-консалтинг» консультационных услуг по договору от 27.12.2013 № Дн 159/13-а,