Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2015 по делу n А56-55287/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

более чем в 10 раз доходы соответствующих участников коллегиального органа управления.

Щербаков В.И. в качестве председателя Совета директоров ООО «БАЗ» голосовал за избрание генеральным директором ООО «БАЗ» Шонию В.Г., подписывавшим в 2010-2011 годах все договоры аренды с заявителем и протоколы согласования стоимости аренды (Протокол от 10.09.2008 № б/н).

Несмотря на переизбрание с 26.04.2010 года Председателя Совета директоров ООО «БАЗ», материалами проверки подтверждается, что вновь избранный Председатель Совета директоров Иванов И.Д. также являлся членом Совета директоров Коммерческого банка «Энерготрансбанк» (Председатель правления), в то время как Председателем совета директоров Банка в 2010, 2011 годах являлся Щербаков В.И., что подтверждается Годовыми отчетами Банка за 2010, 2011 годы.

Согласно данным сайта группы компаний «АВТОТОР», в разделе «менеджмент компании Автотор», Щербаков В.И. является председателем совета директоров группы компаний «АВТОТОР», что подтверждается Протоколом осмотра от 16.05.2013 № 160513 (т. 3, л.д. 174-235): «…Владимир Иванович Щербаков является председателем Совета директоров группы компаний АВТОТОР, в состав которой входят предприятия и организации, занимающиеся в ОЭЗ Калининградской области производством автомобилей, сельскохозяйственной, пищевой продукции, бизнесом в других отраслях хозяйства».

Кроме того, инспекцией проанализирована общедоступная информация, размещенная на официальных порталах Правительства Российской Федерации, Правительства Калининградской области, в газетах и иных источниках, в результате чего абсолютно обосновано сделаны следующие выводы.

Любые интервью, комментарии, связанные с производством автомобилей в Калининградской области на предприятиях группы компаний «АВТОТОР», даются Щербаковым В.И. Указанное лицо, представляясь председателем Совета директоров названной группы, является основателем проекта автомобилестроения в Калининградской области. В частности, Щербаков В.И. представляет производственные площадки автомобилестроительных заводов на встречах с различными должностными лицами федерального и регионального уровня, обладает исчерпывающей информацией и координирует направление в части взаимодействия производителей с иностранными партнерами и т.д.

Таким образом, судом установлено, что  со стороны ООО «БАЗ»:

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. получал доход в качестве члена органа управления организации, значительно превышающий совокупный доход всех участников Совета директоров ООО «БАЗ»;

- в период заключения первого договора аренды с Обществом являлся Председателем Совета директоров ООО «БАЗ»;

- избранный впоследствии (26.04.2010 года) Председатель Совета директоров ООО «БАЗ» Иванов И.Д. совместно с Щербаковым В.И. участвовал в 2010-2011 годах в Совете директоров ОАО КБ «Энерготрансбанк»;

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. являлся Председателем Совета директоров  ООО «Регионинвест», ОАО КБ «Энерготрансбанк», которые входили в число участников ООО «БАЗ», в том числе с долей участия более 20% (ОАО КБ «Энерготрансбанк»);

- Щербаков В.И. является бенефициаром, т.е. конечным получателем дохода (выгодоприобретателем) основного участника ООО «БАЗ» - Частной компании «ДОАН Б.В.».

Со стороны Общества и ООО «АВТОТОР Холдинг»:

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. получал доход в качестве члена органа управления организации, значительно превышающий совокупный доход всех участников Совета директоров ООО «АВТОТОР Холдинг»;

- Щербаков В.И. является Председателем Совета директоров группы компаний «АВТОТОР», основателем проекта автомобилестроения в Калининградской области, представляет производственные площадки автомобилестроительных заводов на встречах с первыми лицами страны и Калининградской области;

- в 2010-2011 годах Щербаков В.И. являлся Председателем Совета директоров участников ООО «АВТОТОР Холдинг» - ООО «Регионинвест», ОАО КБ «Энерготрансбанк».

Принимая во внимание изложенное, суд полагает, что Щербаков В.И. имел возможность оказывать влияние на условия и результаты сделок между ЗАО «АВТОТОР» и ООО «БАЗ» по аренде производственных мощностей, в том числе по вопросам согласования размера арендной платы.

Кроме того, установлено, что на собраниях участников ООО «БАЗ» (учредитель – Частная компания ДОАН Б.В) и производственных предприятий группы компаний «АВТОТОР» (учредитель - Частная компания с ограниченной ответственностью «ПАЙНГРОУВ ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» владеющая ими через ООО «АВТОТОР Холдинг»), интересы последних по доверенности представляла Тушканова Наталия Александровна.

Кроме того, инспекцией установлено, что в качестве представителя Частной компании ДОАН Б.В. Тушкановой Натальей  Александровной подписан учредительный договор ООО «БАЗ» от 18.09.2007 года. Также,  Тушканова Н.А. являлась Председателем совместного общего собрания участников ООО «БАЗ» и ООО «Эллада» (Протокол от 02.06.2008 года), на котором принимались решения о внесении изменений в Устав ООО «БАЗ», подписании новой редакции учредительного договора и др. Указанным лицом, от имени частной компании ДОАН Б.В., подписан договор от 15.02.2007 года купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Автотортехобслуживание».

Согласно сведениям по форме 2-НДФЛ за 2009-2013 годы  Тушканова Н.А. получала доход в ООО «Международный фонд частных инвестиций», генеральным директором которого с 2005 года (в том числе в проверяемом периоде) являлся Иванов И.Д., одновременно являвшийся в 2010-2011 годах участником Совета директоров ОАО Коммерческий банк «Энерготрансбанк» (Председатель совета директоров -  Щербаков В.И.).

Учитывая изложенное, интересы иностранных организаций – участников, как ООО «БАЗ», так и иных организаций группы компаний «АВТОТОР» в период с 2007 по 2013 год представляла по доверенности Тушканова Н.А., получавшая доход в организации, генеральный директор которой является аффилированным лицом по отношению к ООО «БАЗ» и заявителю (посредством аффилированности с Щербаковым В.И., ООО «АВТОТОР Холдинг» и т.д.). Одним из участников ООО «Международный фонд частных инвестиций» являлось ООО «Регионинвест» (Председатель совета директоров Щербаков В.И.).

Председателем совета директоров ООО «Международный фонд частных инвестиций» в проверяемом периоде являлась Филатова Н.М., которая одновременно являлась в 2010-2011 годах членом совета директоров, как ООО «АВТОТОР Холдинг» (управляющая компания заявителя), так и ООО «БАЗ». 

Кроме того, инспекцией установлены иные факты, свидетельствующие о взаимозависимости ЗАО «АВТОТОР» и ООО «БАЗ».

Единый адрес местонахождения: ЗАО «АВТОТОР», ООО «БАЗ», ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД», ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», ООО «АВТОТОР Холдинг» зарегистрированы и фактически расположены по одному адресу: г. Калининград, Магнитогорская ул., д. 4.

Осуществление расчетов с использованием одного банка: расчетные счета ООО «БАЗ», ЗАО «АВТОТОР», ООО «АВТОТОР Холдинг» и др. открыты в одном банке – ОАО КБ «Энерготрансбанк», членами совета директоров которого являлись Иванов И.Д. (председатель правления) и Щербаков В.И. (председатель совета директоров). При этом, ОАО КБ «Энерготрансбанк» являлся участником ООО «БАЗ», с долей участия более 20%.

ООО «АВТОТОР Холдинг», являясь администратором домена avtotor.ru c 10.06.2008 года (в том числе в проверяемом периоде), публикуя информацию о реализации инвестиционного проекта ООО «БАЗ», относит производственные мощности, принадлежащие ООО «БАЗ», а также осуществляемые им инвестиции, к единому бизнес-процессу группы компаний «АВТОТОР» (письмо ЗАО «РСИЦ» от 07.06.2013 № 1546-С).

Собственниками производственных мощностей ООО «БАЗ», сдаваемых в проверяемом периоде в аренду ЗАО «АВТОТОР», ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» ранее являлись, в том числе, организации группы компаний «АВТОТОР».

Вклады в уставный капитал ООО «БАЗ» произведены организациями, входящими в группу компаний «АВТОТОР», одномоментно и сразу после внесения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ, что свидетельствует о согласованности действий организаций группы компаний «АВТОТОР» (совместном создании «имущественного центра», имеющего льготное налогообложение), направленных на получение необоснованной налоговой выгоды в виде льготирования прибыли организаций, не являющихся резидентами особой экономической зоны.

В период с 2004 по 2012 годы организации группы компаний «АВТОТОР», в том числе ЗАО «АВТОТОР» ООО «БАЗ» наделяли правом представлять их интересы по доверенности одних и тех же физических лиц (Багдасарова (Степанова) Анна Юрьевна, Степанова Инесса Александровна). При этом, указанные физические лица являлись работниками ООО «Международный фонд частных инвестиций».

Также инспекцией установлено, что ООО «АВТОТОР Холдинг» осуществляло разработку и сопровождение инвестиционного проекта производственной площадки ООО «БАЗ» с целью получения специального статуса Резидента ОЭЗ, сопровождение и представление (по необходимости) в органах власти инвестиционного проекта по договору от 01.10.2006 № 11 САУ/2006.

В течение 2005-2006 годов ООО «АВТОТОР Холдинг» оказывало инжиниринговые услуги, охватывающие все этапы появления новой продукции на рынке, информационные, консультативные и внедренческие услуги, услуги по обеспечению повышения эффективности бизнеса.

Анализ фактического участия тех или иных физических лиц в органах управления организаций группы компаний «АВТОТОР» также подтверждает  возможность отдельных лиц оказывать влияние на условия и результаты сделок между заявителем и ООО «БАЗ» .

Так , Горбунов Валерий Иосифович занимал следующие должности: генеральный директор, член совета директоров (председатель собрания) ООО «АВТОТОР Холдинг», генеральный директор ООО «АВТОТОР групп», председатель собрания участников ООО «Автотортехобслуживание».

Филатова Наталия Михайловна занимала следующие должности: генеральный директор ООО «Регионинвест», член совета директоров, председатель собрания участников ООО «БАЗ», член совета директоров ООО «АВТОТОР Холдинг», председатель собрания участников ООО «Национальная автомобильная группа».

Соколов Валерий Николаевич занимал следующие должности: член совета директоров ООО «БАЗ»; председатель совета директоров, акционер ЗАО «АВТОТОР»; член совета директоров, генеральный директор ОАО «Калининградбуммаш»; член совета директоров АО «КИА Балтика» (ООО «КИА-Балтика»); член совета директоров, генеральный директор ООО «Автотор-1»; член совета директоров ООО «Эллада Трейд»; генеральный директор ООО «АВТОТОР Холдинг»; член совета директоров, генеральный директор ООО «Международный фонд частных инвестиций»; генеральный директор ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД»; член совета директоров ЗАО «АВТОТОР-менеджмент»; аналогичные должности в иных организациях группы компаний «АВТОТОР».

Сучкова Валентина Николаевна занимала следующие должности: генеральный директор ООО «Автотор-1»; генеральный директор, член совета директоров ООО «Международный фонд частных инвестиций»; член совета директоров ОАО «Калининградбуммаш»; член совета директоров ООО «Автотортехобслуживание»; член совета директоров, председатель собрания участников ООО «БАЗ».

Шония Вальтер Гугунович занимал следующие должности: генеральный директор ООО «БАЗ»;  член совета директоров АО «КИА Балтика» (ООО «КИА-Балтика»).

Люк Роберт занимал следующие должности: генеральный директор частной компании ДОАН Б.В.; член совета директоров ООО «Автотор-1»; член совета директоров ООО «Эллада Трейд»; член совета директоров АО «КИА Балтика» (ООО «КИА-Балтика»).

Поименованные обстоятельства, по мнению суда также указывают на аффилированность ООО «БАЗ» и ЗАО «АВТОТОР».

Кроме того по истечении шестилетнего срока применения льготы, предусмотренной законом (12.12.2012 года) учредителями группы компаний «АВТОТОР» были предприняты аналогичные действия направленные на продолжение противоправного использования льготы.

Согласно протоколу внеочередного собрания участников от 23.01.2012 года принадлежащие ООО «БАЗ» на праве собственности здания, сооружения, земельные участки, машины и оборудование, общей остаточной стоимостью 2 529 738 125,44 руб. принято решение передать в уставный капитал ООО «Проммеханика».

Принадлежащие ООО «БАЗ» на праве собственности здания, сооружения, земельные участки, машины и оборудование, общей остаточной стоимостью 1 667 736 738,34 руб. переданы в уставный капитал ООО «Проминфраструктура» (Протокол внеочередного собрания участников ООО «БАЗ» от 24.01.2012 года).

Таким образом, в январе 2012 года ООО «БАЗ» передало имущество по оценочной стоимости более 4 млрд. руб. в виде вклада в уставный капитал: ООО «Проминфраструктура» (Акты от 31.01.2012 № 490, от 31.01.2012 № 491, от 31.01.2012 № 492) и ООО «Проммеханика» (Акт от 31.01.2012 № 487, от 31.01.2012 № 488, от 31.01.2012 № 489), зарегистрированные 21.12.2010 года с уставным капиталом 10 000 руб. Учредителями указанных юридических лиц являлись ООО «БАЗ» (21%), Частная компания «ДОАН Б.В.» (30%) и Щербаков В.И. (49%). Организации включены в реестр ОЭЗ 15.12.2011 и 14.12.2011 соответственно .

После внесения в уставный капитал вклада в виде зданий, сооружений, земельных участков, машин и оборудования, доля участия ООО «БАЗ» в организациях ООО «Проминфраструктура» и ООО «Проммеханика» составила более 99,9%. В мае-июне 2012 года ООО «БАЗ» реализует указанные доли Частной компании «ДОАН Б.В.» (договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Проммеханика» от 26.06.2012 № б/н; договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Проминфраструктура» от 26.06.2012 № б/н), о чем имеются записи в ЕГРЮЛ от 18.07.2012 года (т. 2 л.д. 110-120).

Инспекцией были проанализированы экономические показатели группы компаний «АВТОТОР».

К организациям, основным видом деятельности которых в 2010-2011 годах является производство автомобилей, входящим в группу компаний «АВТОТОР» (далее по тексту – «производители автомобилей») относятся: ЗАО «АВТОТОР» (ИНН 3905011678) – сборка BMW; ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» (ИНН 3905021637) – сборка GM; ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» (ИНН 3906072056) – сборка KIA; ООО «Автотортехобслуживание»  (ИНН 3906092856) – сборка GM.

Указанные организации осуществляют производство автомобилей на производственных мощностях (здания, сооружения, оборудование, с завершенным производственно-технологическим циклом для производства автомототехники и комплектующих изделий к ней), арендованных у ООО «БАЗ», основным и единственным видом деятельности которого является сдача собственного имущества в аренду.

Расходы в виде арендных платежей производителей автомобилей за производственные мощности, арендуемые у ООО «БАЗ», (в соответствии с договорами аренды) составили: ЗАО «АВТОТОР» (ИНН 3905011678)  в 2010 году – 1 797 220 339 руб.;  в 2011 году – 1 800 996 610 руб.; ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» (ИНН 3905021637)  в 2010 году – 1 221 233 898 руб.;  в 2011 году – 1 796 237 288 руб.; ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД» (ИНН