Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2015 по делу n А56-55287/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

во временное пользование производственные мощности (расположенные по адресу: г. Калининград, Транспортный тупик, 10), представляющие собой совокупность основных производственных фондов, в том числе зданий, сооружений и установленного в них оборудования для производства продукции промышленного и бытового назначения, в соответствии с внедренными технологическими процессами. Сумма затрат (без НДС) по вышеуказанным договорам за 2010 год составила 1 797 220 339 руб., за 2011 год – 1 800 996 610 руб.

Налоговым органом проведены контрольные мероприятия в отношении контрагента налогоплательщика по договору аренды ООО «БАЗ» и установлено следующее.

ООО «БАЗ» было зарегистрировано 29.09.2003 года. Уставный капитал на дату регистрации составил 10 000 руб. Учредителями являлись ООО «АВТОТОР-1» (99,9%) и ООО «Регионинвест» (0,1 %).

11.12.2006 года ООО «БАЗ», в связи с реализацией инвестиционного проекта «Создание и использование промышленно-производственного комплекса в целях обеспечения выпуска продукции и комплектующих промышленного и бытового назначения в Калининградской области» внесено в реестр резидентов Особой экономической зоны в Калининградской области.

Одновременно, на ООО «БАЗ» были переведены все производственные активы группы компаний «АВТОТОР». Так, в соответствии с данными учетного (регистрационного) дела ООО «БАЗ» 18.12.2006 года уставный капитал ООО «БАЗ» увеличен с 10 000 руб. до 1 494 499 375 руб. на основании заявлений ЗАО «АВТОТОР», ООО «Автотортехобслуживание», ОАО «КАЛИНИНГРАДБУММАШ», ООО «АВТОБАЛТИКА МОТОРС», ООО «Эллада Трейд» о приеме в состав участников ООО «БАЗ» и внесении вкладов в его уставный капитал зданиями, сооружениями и оборудованием, принадлежащим им на праве собственности, о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.12.2006 года.

Впоследствии, уставный капитал ООО «БАЗ» увеличен:  до 1 710 000 010,26 руб. (на основании заявлений участников Общества), о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.02.2007 года; до 1 737 398 237,93 руб. за счет дополнительного вклада ООО «АВТОБАЛТИКА МОТОРС», о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 10.12.2007 года. Увеличение уставного капитала подтверждено Протоколами внеочередных собраний участников ООО «БАЗ» от 18.12.2006 года, от 15.02.2007 года, от 01.11.2007 года, а также сведениями ЕГРЮЛ.

Таким образом, в течение одного года с момента включения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ, оно становится собственником всех производственных мощностей, предназначенных для производства автомобилей, включая здания административных корпусов и производственных цехов, которые впоследствии были переданы им в аренду производственным предприятиям группы компаний «АВТОТОР» (ЗАО «АВТОТОР» (проверяемый налогоплательщик), ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД»). В результате указанных действий прибыль производственных предприятий группы перечислялась резиденту Особой экономической зоны в Калининградской области ООО «БАЗ» на основании договоров аренды производственных мощностей.

Совершение сторонами указанных действий совпадает с вступлением в действие Федерального закона от 10.01.2006 № 16-ФЗ «Об Особой экономической зоне в Калининградской области и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», которым были урегулированы отношения, возникающие в связи с созданием, функционированием и прекращением функционирования Особой экономической зоны в Калининградской области с учетом геополитического положения Калининградской области в целях ускорения ее социально-экономического развития. Статья 17 данного федерального закона предусматривает, что в особой экономической зоне применяется особый порядок уплаты налога на прибыль организаций резидентами, установленный статьей 288.1 НК РФ.

В соответствии со статьей 288.1 НК РФ резиденты Особой экономической зоны в Калининградской области уплачивают налог на прибыль организаций в соответствии с настоящей главой, за исключением случаев, установленных настоящей статьей.

Резиденты используют особый порядок уплаты налога на прибыль организаций, установленный настоящей статьей, в отношении прибыли, полученной от реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, при условии ведения резидентами раздельного учета доходов (расходов), полученных (произведенных) при реализации инвестиционного проекта, и доходов (расходов), полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности.

В случае если раздельный учет доходов (расходов), полученных (произведенных) при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, и доходов (расходов), полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности, не ведется, налогообложение прибыли, полученной при реализации данного инвестиционного проекта, производится в соответствии с настоящей главой начиная с того квартала, в котором было прекращено ведение такого раздельного учета.

В целях настоящей статьи налоговой базой по налогу на прибыль от реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области признается денежное выражение прибыли, полученной при реализации данного инвестиционного проекта и определяемой на основании данных раздельного учета доходов (расходов) (полученных (произведенных) при реализации этого инвестиционного проекта) и доходов (расходов) (полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности), к которым применяются положения настоящей главы.

В целях настоящей статьи доходами, полученными при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг), произведенных в результате реализации данного инвестиционного проекта, за исключением производства товаров (работ, услуг), на которые не может быть направлен инвестиционный проект.

В течение шести календарных лет со дня включения юридического лица в единый реестр резидентов Особой экономической зоны в Калининградской области налог на прибыль от реализации им товаров (работ, услуг), полученную при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области и определенную в соответствии с настоящей главой и федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, взимается по ставке 0 в отношении налога на прибыль организаций (пункт 6 статьи).

Следовательно, указанный закон позволяет облагать по ставке 0 процентов доход полученных в результате реализации инвестиционного проекта, но не весь доход получаемый резидентом на территории Особой экономической зоны в Калининградской области.

Налоговым органом, с учетом установленных в ходе выездной налоговой проверки обстоятельств, сделан вывод о аффилированности ООО «БАЗ» и производственных предприятий группы: ЗАО «АВТОТОР» (проверяемый налогоплательщик), ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», ООО «ЭЛЛАДА-ИНТЕРТРЕЙД».

В ходе  налоговой проверки инспекцией направлен запрос в Федеральную антимонопольную службу с целью установления факта аффилированности ЗАО «АВТОТОР» и ООО «БАЗ». Согласно полученному ответу Федеральной антимонопольной службы от 16.05.2013 № ЦА/18915-ДСП/13 в отношении перечня физических и юридических лиц, входящих в группу лиц ЗАО «АВТОТОР» и ООО «БАЗ» входят в одну группу лиц друг с другом, а также с иными производственными предприятиями группы (ЗАО «АВТОТОР-Менеджмент», ООО «ЭЛЛАДА ИНТЕРТРЕЙД», а также иными юридическими и физическими лицами, имеющими значение для предмета проверки (ООО «АВТОТОР Холдинг», ООО «АВТОТОР групп», Частная компания «ДОАН Б.В.», ООО «Частные инвестиции», Щербаков В.И., Щербаков С.В., Горбунов В.И. и др.).

Принимая во внимание указанные обстоятельства ЗАО «АВТОТОР» и ООО «БАЗ» входят в одну группу лиц, согласно сведениям Федеральной антимонопольной службы, т.е. являются аффилированными лицами и могут быть признаны судом взаимозависимыми лицами по основанию пункта 2 статьи 20 НК РФ.

Аффилированность ЗАО «АВТОТОР» и ООО «БАЗ» подтверждается также иными обстоятельствами, установленными в ходе проверки. 

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что основным участником ЗАО «АВТОТОР» является ООО «АВТОТОР Холдинг». В проверяемом периоде (2010-2011 годы) доля участия ООО «АВТОТОР Холдинг» в Обществе составляла 70,9%. Следовательно, указанные лица являются взаимозависимыми по подпункту 1 пункта 1 статьи 20 НК РФ в силу непосредственного участия одной организация в другой, в доле превышающей 20 процентов.

Инспекцией установлена аффилированность ЗАО «АВТОТОР» и ООО «БАЗ» через ООО «АВТОТОР Холдинг».

Участниками ООО «АВТОТОР Холдинг» начиная с 2005 года являлись:   ООО «АВТОТОР-1» - 99,999%; ЗАО «Регионинвест» - 0,001%. Эти же лица в соответствии с данными ЕГРЮЛ являлись учредителями ООО «БАЗ» в долях ООО «АВТОТОР-1» (99,9%) и ООО «Регионинвест» (0,1%).

Впоследствии состав участников ООО «АВТОТОР Холдинг» и ООО «БАЗ» менялся и в проверяемом периоде (2010-2011 годы) выглядел следующим образом.

ООО «АВТОТОР Холдинг»: ООО «Национальная Автомобильная группа» (доля участия 86,1%), Коммерческий банк «Энерготрансбанк » (13,9%) и ООО «Регионинвест» (0,001%). В 2011 году доля участия в размере 29,7% (из доли ООО «Национальная Автомобильная группа») стала принадлежать ООО «АВТОТОР Холдинг». Указанные обстоятельства подтверждаются Протоколами собрания участников ООО «АВТОТОР Холдинг» от 05.04.2010 года, от 05.04.2011 года.

ООО «БАЗ»: до 15.10.2010 года: Частная компания ДОАН Б.В. (доля участия 77,0%), ОАО КБ «Энерготрансбанк» (20,1%), ООО «АВТОТОР-1» (2,9%) и ООО «Регионинвест» (0,0007%), что подтверждается Протоколом годового общего собрания участников от 26.04.2010 года;

с 15.10.2010 года: Частная компания ДОАН Б.В. (доля участия 99,9993%) и ООО «Регионинвест» (0,0007%), что подтверждается Протоколами внеочередного общего собрания участников от 15.10.2010 года, годового общего собрания участников от 06.04.2011 года.

Таким образом, в состав участников обществ входили одни и те же лица, как в момент учреждения обществ (ООО «АВТОТОР-1», ООО «Регионинвест»), так и в проверяемый период (ОАО КБ «Энерготрансбанк», ООО «Регионинвест»). ООО «АВТОТОР Холдинг» является основным участником проверяемого налогоплательщика, следовательно, установлены множественные пересечения в схеме владения обществами через ООО «АВТОТОР Холдинг».

Также установлено, что основным участником ООО «БАЗ» в 2010-2011 годах являлась Частная компания ДОАН Б.В., с долей участия 99,9993%.

Частная компания ДОАН Б.В. в свое время являлась участником ООО «АВТОТОР-1» с долей участия 72,2% (Протокол внеочередного общего собрания участников от 26.12.2005 года), которая, как уже было сказано выше, владела долей в уставном капитале ООО «АВТОТОР Холдинг» в размере 99,999% (Протокол внеочередного общего собрания участников от 27.06.2005 года).

Впоследствии состав участников ООО «АВТОТОР-1» менялся и в проверяемом периоде (2010-2011 годы) выглядел следующим образом: АО «ЮНИМАР ИНВЕСТМЕНТ ХОЛДИНГ С.А.» (доля участия 81,8%) и ООО «Регионинвест» (18,2%). Указанные обстоятельства подтверждены Протоколом внеочередного собрания участников ООО «АВТОТОР-1» от 20.07.2010 года.

Следовательно, до проверяемого периода ООО «АВТОТОР-1» являлось участником ООО «АВТОТОР Холдинг» (учредитель и управляющая компания заявителя) и ООО «БАЗ» (контрагент заявителя по договору аренды), с долей участия 99,9% в каждой из указанных организаций. Одновременно учредитель ООО «БАЗ» - Частная компания ДОАН Б.В. являлась учредителем ООО «АВТОТОР-1», с долей участия 72,2%.

Также в ходе проверки установлено,  что фактическим владельцем организаций и получателем дохода от деятельности группы компаний «АВТОТОР», в том числе в виде дивидендов, выплачиваемых ООО «БАЗ» своему учредителю Частной компании ДОАН Б.В. в проверяемом периоде являлся гражданин Щербаков В.И.

Указанное обстоятельство подтверждается ответом, полученным от государственных органов Королевства Нидерландов, в рамках соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество».

В соответствии с полученной информацией, «…В 2010-2011 годах компанией DOAN B.V. управляли: Люк Роберт (Luc Robert)… Согласно заявлению г-на Роберта, конечным бенефициаром является Щербаков Владимир…».

Таким образом, Щербаков В.И., являясь конечным бенефициаром, обладает правом владеть, пользоваться и распоряжаться доходом компании «ДОАН Б.В.», т.е. фактическим правом на определение дальнейшей экономической судьбы дохода. При этом, структура дохода компании «ДОАН Б.В.» в 2010-2011 годах представляет собой исключительно дивиденды, полученные от ООО «БАЗ», чистая прибыль которого на 95% формируется за счет доходов от сдачи в аренду производственных мощностей организациям, входящим в группу компаний «АВТОТОР», в том числе ЗАО «АВТОТОР».

Также установлено, что Щербаков Владимир Иванович по данным учетных/регистрационных дел организаций группы компаний «АВТОТОР» в периоде с 1995 по 2013 годы занимал следующие должности: председатель совета директоров, акционер ЗАО «АВТОТОР», член совета директоров ОАО «Калининградбуммаш», член совета директоров АО «КИА Балтика» (ООО «КИА-Балтика»), генеральный директор, учредитель ООО «Регионинвест», председатель совета директоров ООО «Автотор-1», член совета директоров, председатель правления, акционер ОАО КБ «Энерготрансбанк», член совета директоров ООО «Эллада Трейд», член совета директоров, генеральный директор ООО «Международный фонд частных инвестиций», член совета директоров ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» и др.

Так, в проверяемый период (2010-2011 годы) Щербаков В.И. получал доход по коду 2001 «Вознаграждение директоров и иные аналогичные выплаты, получаемые членами органа управления организации (совета директоров или иного подобного органа)» в следующих организациях: ООО «БАЗ», ООО «АВТОТОР Холдинг», ООО «АВТОТОР-1», ОАО КБ «Энерготрансбанк», ООО «Международный фонд частных инвестиций», ООО «Международный фонд инвестиций и приватизации».

При этом, сумма дохода Щербакова Владимира Ивановича в ООО «АВТОТОР Холдинг» и в ООО «БАЗ» в проверяемом периоде значительно превышала размер совокупного дохода всех членов Совета директоров названных организаций.

Так, например, доход Щербакова В.И. в ООО «АВТОТОР Холдинг» был в 2 раза больше, чем доход генерального директора, члена Совета директоров ООО «АВТОТОР Холдинг» Горбунова В.И.; по сравнению с остальными членами Совета директоров – в 5 и более раз больше.

По сравнению с членами Совета директоров ООО «БАЗ» доход Щербакова В.И. в указанной организации превышал