Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2008 по делу n А12-3509/08-С51 . Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

  ===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

                                      арбитражного суда апелляционной инстанции      

г. Саратов                                                                                                  Дело № А12-3509/08-с51 

02 сентября 2008 г.                                                                                 

Резолютивная часть постановления объявлена  «27» августа  2008 года.

Полный текст постановления изготовлен «02» сентября 2008 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Александровой Л.Б.

судей: Акимовой М.А., Борисовой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания судьей Александровой Л.Б.

при участии представителей ОАО «Компания «ЮНИМИЛК»: Вовкотруб И.Г., действующей на основании доверенности № 21/08 от 20 марта 2008  г., Турлаева Д.С, действующего на основании доверенности от 02 апреля 2008 г. №44/08, Кольбова А.А., действующего на основании доверенности от 02 апреля 2008 г. №43/08;  представителя Межрайонной инспекции ФНС России № 9 по Волгоградской области и Управления ФНС России по Волгоградской области: Чурсовой Е.И., действующей на основании доверенности № 23  от 09 января 2008 г. и доверенности № 07-17/146 от 31 июля  2008 г. соответственно,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу ОАО «Компания «ЮНИМИЛК» (г.  Волгоград), апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области (г. Волгоград) на решение арбитражного суда Волгоградской области от 03 июня 2008 года по делу № А12-3509/08-с51 (судья Репникова  В.В.)

по заявлению ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» (г. Волгоград)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области (г. Волгоград)

об оспаривании решения налогового органа 

У С Т А Н О В  И Л:

ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании недействительным решения  Межрайонной инспекции ФНС России № 9 Волгоградской области № 11-18/7484 от 27 декабря 2007 гола о привлечении ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в сумме 3229576 руб., за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в сумме 4334350 руб., за неполную уплату налога на имущество в виде штрафа в сумме 6930 руб.; доначисления   налога на добавленную стоимость в сумме 19817828 руб., налога на прибыль в размере 30905389 руб., налога на имущество в сумме 34650 руб.,; начисления пени по налогу на прибыль в сумме 10595981 руб., по НДС в сумме  6245872, по налогу на имущество в сумме 9587 руб.; внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в обжалуемой части.

03 апреля 2008 г. суд в соответствии со ст. 48 АПК РФ произвел замену ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» его правопреемником ОАО «Компания «ЮНИМИЛК».

Заявитель в порядке ст. 41 АПК РФ просил признать оспариваемое решение налогового органа недействительным в части доначисления НДС в сумме 19867828 руб., привлечения к налоговой ответственности в связи с неуплатой НДС в виде штрафа в сумме  3551344 руб., налога на прибыль  в сумме 30722881руб., привлечения  к налоговой ответственности в связи с неуплатой налога на прибыль  в виде штрафа в сумме  4297848 руб.

Заявитель отказался от оспаривания решения налогового органа в части предложения уплатить налог на прибыль в сумме 182508 руб. и штрафа в связи с неуплатой указанной суммы налога – 36502 руб. 

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 03 июня 2008 года   заявленные требования удовлетворены в части. Суд признал недействительным решение межрайонной ИФНС РФ № 9 по Волгоградской области № 11-18/7484 от 27.12.2007 г. в части  привлечения ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» к налоговой ответственности  по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 2 508 050,40 руб., за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 4 260 116 руб., за неполную уплату налога на имущество в виде штрафа в размере 6 930 руб.; доначисления   налога на добавленную стоимость в размере 14 651 360 руб., соответствующих пени, налога на прибыль в размере 30 584 219 руб., соответствующих пени, налога на имущество в размере 34 650 руб., пени по налогу на имущество в размере 9 587 руб.; предложения уплатить штрафы в общем размере 6 775 096,40 руб., в том числе по налогу на добавленную стоимость – 2 508 050,40 руб., по налогу на прибыль – 4 260 116 рублей, по налогу на имущество – 6 930 руб.; внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в указанной части.

В связи с применением обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, суд признал недействительным решение межрайонной ИФНС России № 9 по Волгоградской области № 11-18/7484 от 27.12.2007 г. в части привлечения ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 168 343 руб., в том числе по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость – в виде штрафа в размере 29 128 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль – в виде штрафа в размере 68 502 руб., по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату единого налога на вмененный доход – в виде штрафа в размере 5 485 руб., по п. 2 ст. 119 НК РФ за непредставление декларации по единому налогу на вмененный доход – в виде штрафа в размере 65 228 руб.

Производство по делу в части требований о признании недействительным решения № 11-18/7484 от 27.12.2007 г. в части предложения уплатить налог на прибыль в размере 182508 рублей и штраф по налогу на прибыль в размере 36502 руб. прекращено.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.         

ОАО «Компания «ЮНИМИЛК», правопреемник ОАО «Молочный завод № 3  «Волгоградский», не согласившись с решением суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении  требований о  признании обоснованным начисление налоговым органом налога на добавленную стоимость в сумме 5 216 468 руб., соответствующей пени и налоговых санкций в сумме 1 043 293,60 руб.;  признания обоснованным начисление налоговым органом налога на прибыль в сумме 188 661,5 руб., соответствующей пени и налоговых санкций в сумме 37 732 руб., обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит принятое по делу решение в указанной части  отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя. Заявитель апелляционной жалобы полагает, что  принятый по делу судебный акт  не соответствует фактическим обстоятельствам дела, нормам законодательства о налогах и сборах. ОАО «Компания «ЮНИМИЛК» просит признать недействительным решение Межрайонной инспекции ФНС России № 9 по Волгоградской области № 11-18/7484 от 27.12.2007 г. в части: привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного:- п. 1 ст.122 НК РФ неуплата (неполная уплата) налога на прибыль в виде штрафа в сумме 37 732 руб.;- п. 1 ст.122 НК РФ неуплата налога на добавленную стоимость в виде штрафа в сумме 1 043 293,6 руб.,; предложения уплатить недоимку  по налогу на прибыль в сумме 188 661,5 руб.; по налогу на добавленную стоимость в сумме 5 216 468 руб.,; начисления  пени по состоянию на 27.12.2007 г. по налогу на прибыль в сумме,  по налогу на добавленную стоимость в суммах, соответствующих недоимкам; уплаты штрафов в сумме 1 081 025 руб.; уплаты пени, внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в соответствующей части. В  остальной части решение арбитражного суда Волгоградской области от 03 июня 2008 г. по  настоящему делу общество просит оставить без изменения.

Налоговый орган не согласился с доводами, изложенными в апелляционной жалобе общества,  полагает,  что она не подлежит удовлетворению. Инспекция представила отзыв на апелляционную жалобу общества.

Межрайонная ИФНС России № 9 по Волгоградской области не согласна с решением суда в части удовлетворения заявленных требований налогоплательщика, в связи с чем обратилась с апелляционной жалобой на состоявшийся по настоящему делу судебный акт.

Налоговый орган просит отменить решение суда первой инстанции в указанной части

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в соответствии с требованием ст. 266 АПК РФ. В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Суд пересматривает  решение суда  в части отказа в  удовлетворении требований   ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» и в части удовлетворения требований ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский». Возражений против рассмотрения судом апелляционной инстанции настоящего дела в части, обжалуемой  Межрайонной инспекцией ФНС РФ № 9 Волгоградской области и ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» не заявлено.  

Заслушав объяснения представителей ОАО «Компания «ЮНИМИЛК» и налоговых органов, обсудив доводы апелляционных жалоб и отзывов на апелляционные жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает доводы апелляционной жалобы ОАО «Компания «ЮНИМИЛК» обоснованными, а жалобу Общества подлежащей удовлетворению.

Из материалов дела следует, что Межрайонной инспекцией ФНС России № 9 Волгоградской области в период с 12 декабря 2006 г. по 10 октября 2007 г. в отношении   ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления,   своевременности уплаты (удержания, перечисления) налога на прибыль,  налога на имущество, налога на операции с ценными бумагами, оплаты за пользование водными объектами, земельного налога, налога на рекламу, налога с продаж, транспортного налога, единого налога на вмененный доход, целевого сбора на содержание милиции и благоустройство территории, контролю по использованию резидентами валютного законодательства за период с 01.01.2003 г. по 31.12.2005 г.;  налога на добавленную стоимость за период с 01.02.2003 г. по 31.12.2005 г.; единого социального налога, налога на доходы физических лиц с 01.01.2005 г. по  31.12.2005 г.  По результатам выездной налоговой проверки составлен акт   от 04 декабря 2007 года № 11-18/5775дсп. Проверкой выявлена  неполная уплата НДС  за 2003-2005 г.г. в сумме 21177741 руб.; налога на прибыль за 2003-2005 г.г. в сумме 31265393 руб.,  налога на имущество за 2004-2005 г.г. в сумме 14102200 руб.,  единого налога на вмененный доход за 1-4 кварталы 2003 г., 1-4 кварталы 2004 г., 1-3 кварталы 2005 г. в сумме 82810 руб.

На акт выездной налоговой проверки  налогоплательщик 25 декабря 2007 г. представил возражения за входящим № 32995.

Материалы налоговой проверки рассмотрены заместителем начальника Межрайонной инспекции ФНС России № 9 по Волгоградской  области, который 27 декабря 2007 г. принял решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский»  привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 122 НК РФ, за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме  3598472 руб., налога на прибыль в виде штрафа в сумме 4406350 руб.;  налога на имущество в виде штрафа в сумме 6930 руб., ЕНВД  за 4 квартал 2004 г. в виде штрафа в сумме 7485 руб.; к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 119 НК РФ за непредставление декларации по ЕНВД за 4 квартал 2004 г. в виде штрафа в сумме 105228  руб.; налогоплательщику предложено уплатить штрафы в общей сумме 8124465 руб.; доначисленные  налог на добавленную стоимость в сумме 21177741 руб., налог на прибыль в сумме 31265393 руб., налог на имущество за 2004 г. в сумме 34650 руб., ЕНВД за 1 квартал 2003 г. в сумме 82810 руб., перечислить налог на доходы  физических лиц в сумме 1601 руб.,  начисленные пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 6442906 руб., налогу на прибыль – в сумме 10605278 руб., налогу на имущество  в сумме 9587 руб., по ЕНВД в сумме 38462 руб.

Не согласившись с решением налогового органа в части, и полагая, что оно затрагивает интересы хозяйствующего субъекта в сфере предпринимательской деятельности, ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский»  обратилось в арбитражный суд Волгоградской области   с соответствующим заявлением.

Заявление судом удовлетворено частично. Отказывая в удовлетворении требований заявителя о признании недействительным решения № 11-18/7484 от 27 декабря 2007 г. в части начисления и предложения уплатить налога на добавленную стоимость в сумме 5 216 468 руб., соответствующей пени и налоговых санкций в сумме 1 043 293,60 руб., налога на прибыль в сумме 188 661,5 руб., соответствующей пени и налоговых санкций в сумме 37 732,3 руб., суд первой инстанции сослался на следующие обстоятельства.

По мнению суда, согласившегося с позицией налогового органа, векселя с № 3313121 по № 3313136, не могли быть использованы как средство платежа при осуществлении расчетов с ООО «Торговые инвестиции» 31 марта 2004 года, поскольку согласно письму УФК по Волгоградской области бланки простых векселей с № 3313121 по № 3313136 в количестве 16 штук были приобретены ОАО «Молочный завод № 3 «Волгоградский» 17 сентября 2004 года (лист 13 решения суда). Суд указал на то, что передача векселей не подтверждена  документально, так как передача векселей, оформленных на бланках,  приобретенных в УФК 17.09.2004 г., произошла 23 сентября 2004 г., а акт датирован 31 марта 2004 года.  Так как  ООО «Торговые инвестиции» ликвидировано 16 июля 2004 г., то генеральный директор общества Чижиков А.А. в сентябре 2004 г. уже не являлся таковым и не мог подписывать акты приема-передачи векселей от имени общества. Суд сделал вывод о том, что о ликвидации ООО «Торговые инвестиции» налогоплательщик не мог не знать, так как член совета директоров завода Хотимский С.В. являлся одним из учредителей ООО «Торговые инвестиции», принявшим