Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2015 по делу n А55-10796/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

агенту только в том случае, когда он имел возможность удержать и перечислить соответствующую сумму, имея в виду, что удержание осуществляется из выплачиваемых налогоплательщику денежных средств. Также налоговым органом не доказано, что общество в проверяемом периоде осуществляло выплаты в пользу аффилированных иностранных организаций, из которых, по мнению инспекции, могли бы быть удержаны суммы налога на доходы.

Кроме того, заявитель, ссылаясь на п.п. 3 п. 1 ст. 111 и п. 8 ст. 75 НК РФ считает, что ему необоснованно начислены пени по указанному эпизоду и штраф по ст. 123 НК РФ, поскольку он действовал в соответствии с разъяснениями Министерства финансов РФ, в связи с чем отсутствует вина общества в совершении налогового правонарушения, а также отсутствуют основания для начисления пени.

Инспекция ссылается на неправильное толкование заявителем норм налогового законодательства применительно к обстоятельствам дела. По ее мнению, в соответствии с п. 4 ст. 269 НК РФ, проценты, выплачиваемые сверх предельного уровня, рассчитываемого на основе коэффициента капитализации и доли участия иностранной материнской компании в российской организации в порядке, установленном п. 2 ст. 269 НК РФ, облагаются налогом, так же как выплачиваемые иностранной организации дивиденды по соответствующей ставке налога (приравниваются в целях налогообложения к дивидендам, выплаченным иностранной организации).

Как видно из материалов проверки и представленных в дело документов ООО «Самараагропромпереработка» («Заемщик») заключило с ООО «ЮгТрансБизнес» («Заимодавец») договор процентного займа № 04/З от 30.10.2009 г.

Согласно п. 1.1 данного договора Заимодавец передает в собственность Заемщику денежные средства в размере 700 000 000 руб.

Согласно п. 1.3 данного договора заем предоставляется на срок по 10.01.2016 г. включительно, а погашение Заемщиком денежных средств по договору займа происходит согласно графика погашения платежей: 100 000 000 - 10.01.2011 г., 100 000 000 - 10.01.2012 г., 100 000 000 - 10.01.2013 г., 100 000 000 - 10.01.2014 г., 150 000 000 - 10.01.2015 г. и 150 000 000 - 10.01.2016 г.

Согласно п. 1.6 данного договора за пользование суммой займа Заемщик выплачивает Заимодавцу проценты.

Выплата всех начисленных на сумму Займа процентов производится Заемщиком Заимодавцу в день погашения части займа по графику, указанному в п. 1.3 договора. В случае досрочного возврата суммы займа проценты выплачиваются в день возврата суммы займа.

Проценты на сумму займа начисляются ежемесячно, из расчета 10,5 % годовых, начиная с даты, следующей за датой предоставления Заимодавцем Заемщику суммы Займа, по дату возврата суммы Займа включительно. Сумма процентов, рассчитанная за один день, округляется до двух знаков после запятой по правилам арифметики и умножается на количество календарных дней, в течение которых сумму Займа была предоставлена.

Согласно п. 1 дополнительного соглашения № 2 от 01.11.2010 г. к договору процентного займа № 04/З от 30.10.2009 г., предоставленного по требованию № 4 от 14.01.2013 г. подтверждено, что: по состоянию на 31.10.2010 г. сумма Займа составляет 625 065 320 руб., за период с 31.10.2009 г. по 31.10.2010 г. включительно начислены проценты на сумму Займа в размере 56 929 979,51 руб.

Согласно п. 2 дополнительного соглашения № 2 от 01.11.2010 г. к договору процентного займа № 04/З от 30.10.2009 г. стороны договорились о капитализации процентов, для чего 01.11.2010 г. сумма займа, указанная в п. 1 дополнительного соглашения увеличивается, на сумму процентов, начисленных по 31.10.2010 г. включительно и составляет 681 995 299,51 руб.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения № 2 от 01.11.2010 г. к договору процентного займа № 04/З от 30.10.2009 г. стороны договорились, что начиная с 01.11.2010 г. на сумму Займа, указанную в п. 2 дополнительного соглашения, проценты начисляются по ставке 12 % годовых.

Сумма основного долга погашена обществом по указанному договору займа в размере 876 964 503 руб., в т.ч.: в 2010 г. - 57 329 670 руб., в 2011 г. - 819 634 833 руб.

По данным расчетного счета ООО «Самараагропромпереработка» займ предоставлялся частями и погашен полностью 08.02.2011 г. Проценты, начисленные и погашенные, исходя из расчетной ставки 10,5 %, составили за весь период пользования займом 81 301, 4 тыс.руб.

ООО «ЮгТрансБизнес» являлось учредителем ООО «Самараагропромпереработка» в период с 27.08.2009 г. по 29.10.2009 г.

На дату заключения договора, т.е. с 30.10.2009 г. до 05.04.2011 г. учредителем становится Компания Экстра Баланс Корпорейшн (Сейшельские острова) с долей участия 74,9 %, ООО «Агролюкс» с долей участия 25,1 %.

Согласно выписки из ЕГРЮЛ по данным Федерального информационного ресурса (ФИР), данным системы профессионального анализа рынка и компаний (СПАРК), данным Федеральной службы государственной статистики (Росстат) налоговым органом установлено следующее.

С 06.08.2009 г. по настоящее время Компания Экстра Баланс Корпорейшн является учредителям ООО «ЮгТрансБизнес» с долей участия 74 %.

На основании вышеизложенного, в период получения займа, начисления и списания процентов иностранная Компания Экстра Баланс Корпорейшн имеет долю прямого участия в капитале заемщика, превышающую 20 %, при этом она является аффилированным лицом заимодавца - российской организации.

ООО «ЮгТрансБизнес» является аффилированным лицом иностранного учредителя ООО «Самараагропромпереработка», или Компании Экстра Баланс Корпорейшн до 05.04.2011 г.

ЗАО «Самараагропромпереработка» заключило договор займа с российской организацией ООО «ЮгТрансБизнес» - заимодавцем, признаваемой в соответствии с законодательством РФ аффилированным лицом иностранной организации Компании Экстра Баланс Корпорейшн, прямо или косвенно владеющей более чем 20 % уставного (складочного) капитала (фонда) этой организации-заимодавца.

Предельная величина процентов по контролируемой задолженности перед ООО «ЮгТрансБизнес» у ЗАО «Самараагропромпереработка» составила 72 898 909 руб., в том числе: за 2009 г. в размере 4 253 824 руб., за 2010 г. в размере 68 645 085 руб.

Инспекция ссылается на то, что в соответствии с п. 2 ст. 269 НК РФ, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 % уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством РФ аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (в ст. 269 НК РФ - контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений п. 1 ст. 269 НК РФ применяются правила, установленные п. 2 ст. 269 НК РФ.

Налоговый орган указывает, что согласно п. 4 ст. 269 НК РФ положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным п. 2 ст. 269 НК РФ, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ.

Согласно позиции налоговых органов в случае возникновения положительной разницы между начисленными процентами и предельными процентами, приравненной в целях налогообложения к дивидендам, на организацию-заемщика ЗАО «Самараагропромпереработка» возлагаются обязанности по исчислению, удержанию у организации-заимодавца и перечислению в бюджет налога с вышеуказанной разницы.

Инспекция полагает, что в нарушение п. 4 ст. 269, п.п. 3 п. 3 ст. 284, п.п. 1 п. 1 ст. 309, п. 1 ст. 310 НК РФ ЗАО «Самараагропромпереработка» не выполнило обязанность налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы иностранных юридических лиц при выплате российской организацией процентов, признаваемых дивидендами, уплачиваемыми иностранной организации, по ставке 15 % в момент перечисления процентного дохода в пользу заимодавца - аффилированного лица иностранной организации в 2011 г. в сумме 10 934 836 руб. (процентный доход 72 898 908,77 руб.).

По мнению инспекции, редакция п. 4 ст. 269 НК РФ не содержит обязательного указания на то, что переквалификации в дивиденды подлежат только проценты, выплаченные иностранной компании. Положительная разница приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным компании, в отношении которой установлен факт наличия у налогоплательщика контролируемой задолженности. К сверхпредельным процентам по займам, предоставленным российскими организациями, следует применять п. 4 ст. 269 Кодекса с учетом прямого указания на возможность применения правил тонкой капитализации по долговым обязательствам «Россия-Россия» в постановлении Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 г. № 8654/11 по делу Северного Кузбасса, а также разъяснений Минфина России, изложенных в письме от 30.08.2012 г. № 03-03-05/72.

Налоговый орган акцентирует внимание на том, что факт наличия у налогоплательщика контролируемой задолженности по обязательствам с ООО «ЮгТрансБизнес» не оспаривается налогоплательщиком. Сумма процентов по задолженности, признанной контролируемой перед иностранным учредителем, являющимся резидентом офшорной зоны, необоснованно отраженная, по мнению налогового органа, в расходах ООО «Самараагропромпереработка» за 2009 - 2010 г., составила 72 898 909 руб. Поскольку налогоплательщиком не представлены налоговые расчеты о суммах выплаченных иностранным организациям доходов за периоды выплаты доходов компании, налоговый орган исчислил налог с доходов, полученных ООО «ЮгТрансБизнес» по контролируемой задолженности.

ООО «Самараагропромпереработка» и ООО «ЮгТрансБизнес» являются аффилированными, учредителем обеих организаций в период действия договора с долей участия более 20 % является Компания Экстра Баланс Корпорейшн (Сейшельские острова). Между Правительством РФ и Правительством Сейшельских островов не заключен двухсторонний договор об избежании двойного налогообложения.

В связи с этим инспекция полагает, что при исчислении налога с доходов, полученных в виде процентов, переквалифицированных в дивиденды по контролируемой задолженности, налоговым органом обоснованно применена ставка 15 %.

Налоговые органы также ссылаются на то, что согласно данным расчетного счета налогоплательщика основная часть займа погашена им за счет заемных средств, полученных налогоплательщиком от ООО «Группа компаний «РусАгро», являющегося подконтрольной компании «ROS AGRO PLS» (Кипр). С 05.04.2011 г. одним из учредителей ООО «Самараагропромпереработка» является ООО «Группа Компаний Русагро» (доля участия 74,9 %). С 19.02.2010 г. одним из учредителей ООО «Группа Компаний Русагро» является ОАО «Группа Компаний Русагро» (доля участия 99,99 %).С 22.04.2010 г. 100% акций ОАО «Группа «Русагро» принадлежит компании «ROS AGRO PLS» (Кипр). В свою очередь ООО «ЮгТрансБизнес», получив денежные средства, перечислило их по договору займа ООО «Финансовый ресурс», учредителем которого в указанный период являлся Мошкович В.Н., имеющий 65 % в уставном капитале компании «ROS AGRO PLS» (Кипр).

Таким образом, инспекция указывает, что операции по получению и погашению займа произведены с участием взаимозависимых лиц и имеют своей целью с одной стороны уменьшение налоговых обязательств ООО «Самараагропромпереработка», с другой стороны связаны с выводом денежных средств в адрес аффилированных лиц. Ссылку общества на разъяснения Минфина РФ и отсутствие вины в совершении правонарушения, а также на отсутствие оснований в связи с этим для начисления пени отклоняется инспекцией, поскольку разъяснения Минфина, на которые ссылается заявитель не были даны непосредственно по рассматриваемой ситуации и не учитывают конкретных обстоятельств настоящего дела.

Исследовав материалы дела, суд обоснованно пришел к выводу, что следует признать недействительным решение инспекции в части обязания удержать и перечислить в бюджет налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, в сумме 10 934 836 руб., начисления соответствующей суммы пени в сумме 1 734 213 руб., а также привлечения к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 2 186 967 руб. ввиду следующего.

Суд считает, что инспекция необоснованно не приняла во внимание довод общества, что оно начисляло и уплачивало проценты за пользование заемными денежными средствами российскому юридическому лицу.

В соответствии со ст. ст. 246 и 247 НК РФ плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации признаются российские организации и иностранные организации, получающие от источников в РФ доходы, указанные в п. 1 ст. 309 НК РФ.

Как указано в п. 4 ст. 269 НК РФ, положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным п. 2 названной статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, облагается налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ.

Согласно п.п. 1 и 3 п. 1 ст. 309 НК РФ к доходам иностранных организаций, подлежащим обложению налогом на прибыль, взимаемым у источника выплаты в РФ, относятся доходы в виде дивидендов, выплачиваемых иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, а также процентный доход по долговым обязательствам российских организаций.

В соответствии с п. 1 ст. 310 НК РФ российская организация (налоговый агент), выплачивающая указанные доходы иностранной организации, обязана исчислить, удержать налог с доходов иностранной организации и перечислить удержанную сумму налога в бюджет РФ.

Из приведенных норм следует, что налог с положительной разницы между начисленными и предельными процентами удерживается и уплачивается в бюджет российской организацией - налоговым агентом за счет процентного дохода, перечисляемого именно иностранной организации.

На основании п. 2 ст. 269 НК РФ контролируемой задолженностью признается непогашенная задолженность российской организации: по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей