"Механизм правового регулирования отношений несостоятельности" (Карелина С.А.) ("Волтерс Клувер", 2008)

самом конце, как в статутах Пиаченцы, Бреши, Болоньи, иногда среди других постановлений, без различия, как в статутах Милана, Генуи, Флоренции" <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 36.
Положения статутов, касающиеся несостоятельности, применялись в основном к купцам и банкирам. Однако в некоторых случаях эти положения могли быть применимы и к лицам, не имеющим ничего общего с торговлей.
В Венеции и Генуе не существовало различия между городским населением и купечеством.
Интересен тот факт, что в праве Италии несостоятельные должники делились на различные категории:
fuggitivi - должники, отличавшиеся частыми побегами от своих кредиторов;
decoctor - должник, у которого наблюдалось постепенное уменьшение имущества;
cessanti - прекратившие платежи;
falliti - не исполнившие обязательства;
rotti или bancarotti - собственно банкроты <1>.
--------------------------------
<1> См.: Там же.
Стоит предположить, что закрепление в статутах различных категорий должников было вызвано необходимостью применения к последним тех или иных правовых средств.
В отличие от римского итальянское право значительное место отводит суду при осуществлении им надзорных функций.
Суд контролировал осуществление конкурсных мероприятий и выносил решение о признании должника банкротом, однако, "на взгляд итальянских юристов, несостоятельность наступала не в тот момент, когда постановлено решение суда, а когда он скрылся либо бежал от кредиторов" <1>.
--------------------------------
<1> Малышев К.И. Указ. соч. С. 70.
При наличии определенных, порой существенных различий для римского и итальянского права характерен общий момент: в отношении должника применялись последствия личного характера, которые постепенно смягчались и сменялись имущественными, хотя в течение длительного времени сам должник предполагался недобросовестным (decoctor ergo fraudator). Причем тяжесть личных последствий несостоятельности падала не только на самого виновника, но и на близких родных.
Инициировать процесс несостоятельности мог сам должник, кредиторы либо в некоторых случаях суд. Возможность инициации конкурсного процесса самим должником рассматривалась для последнего как льгота, поскольку влекла за собой применение менее сурового наказания, чем в тех случаях, когда конкурсный процесс открывался по требованию кредиторов. Интересен тот факт, что уже в то время, предъявляя подобное требование, кредиторы обязаны были представить как доказательства своих прав, так и наличность неоплатности или по крайней мере признаков ее, установленных в статутах <1>.
--------------------------------
<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 39.
Кредиторы обязаны были заявить свои требования в установленный срок под страхом утраты своих прав.
В то же время кредиторы обладали достаточно широким кругом прав. Более того, допускалось создание особого комитета - capi di creditori или sindaci, на который возлагалась обязанность по розыску имущества должника, управлению этим имуществом, представительству должника в суде, проверке требований кредиторов и т.д.
Правда, не до конца ясным остается ответ на вопрос: представлял ли данный комитет в суде интересы исключительно должника либо интересы должника и кредиторов?
Одним из важнейших достижений итальянского конкурсного права следует считать возможность заключения мировой сделки. Мировая сделка рассматривалась как способ прекращения конкурсного производства. Следует заметить, что итальянское конкурсное законодательство с середины XIX в. из установлений отдельных городов-государств превращается в единое законодательство о несостоятельности: сначала в 1865 г., а затем в 1882 г. были приняты общеитальянские Торговые кодексы.
Формирование французского конкурсного права происходило "под влиянием итальянских купцов, распространивших свою торговую деятельность на важнейшие города южной Франции, известные своими ярмарками; перешли в эту страну и многие положения итальянского конкурсного права" <1>. Государство вынуждено было предпринимать достаточно спешные меры по изданию соответствующих законов, поскольку итальянские купцы требовали от властей создания такого же режима защиты их прав, каким пользовались они на своей родине. В результате был создан правовой механизм, состоящий из средств, которые носили в большей степени уголовный характер.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 40.
Такими были Указ Франциска I, изданный в 1536 г., и Указ Карла IX 1560 г., которые предусматривали "конфискацию имущества и членовредительство без всякого снисхождения" <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 41.
Впоследствии во французском законодательстве о банкротстве наметилась тенденция постепенного перехода к имущественным последствиям несостоятельности, что нашло свое наиболее яркое выражение в Указе 1609 г., изданном Генрихом IV.
1.2.2. Развитие французского законодательства
о несостоятельности
Интересно, что влияние римского конкурсного права было значимым не только для Италии, но и для Франции. Так, французскому праву был известен институт cessio bonorum. Анализируя порядок применения данного института, К.И. Малышев отмечает: "Чаще всего должник допускался к cessio bonorum только с условием носить потом целую жизнь зеленый колпак. Лишь только он снимал его, кредиторы могли арестовать его и посадить в долговую тюрьму" <1>.
--------------------------------
<1> Малышев К.И. Указ. соч. С. 77. Факт подобного рода клеймения несостоятельных должников подтверждает и Г.Ф. Шершеневич: "Их облекали в различные странные костюмы, в одном месте надевали на голову какой-нибудь цветной, чаще всего зеленый колпак, в другом - корзину, в ином прицепляли ярлык, им клали на шею железное ожерелье, их выставляли к позорному столбу, в иных местах за ними бежали мальчишки с криком и свистом, таща пустые мешки и кошельки" (Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 42).
На наш взгляд, данные положения опосредованно указывают на факт применения к должнику мер ответственности, которые были направлены не столько на имущество должника, сколько на его личность. Это, в свою очередь, подтверждает еще раз тезис о значительном влиянии римского конкурсного права на французское.
Значительное место в истории развития института несостоятельности Франции занимает ордонанс 1673 г. Его по праву называли первым торговым Кодексом Франции. Он предназначался в большей степени для регулирования торговых отношений, но главной его целью было, как это признал сам законодатель, "охранить взаимное между купцами доверие и обеспечить их от обманов".
Ордонанс предусматривал как торговую, так и неторговую несостоятельность, признавал недействительными все сделки должника, совершенные во вред кредиторам, предусматривал совершенно новый для того времени порядок голосования на собрании кредиторов - вопрос решался не числом кредиторов, а размером принадлежащих им требований, предоставлял кредиторам право выбора администраторов, которым вверялось имущество несостоятельного должника для продажи.
Однако, как отмечает Г.Ф. Шершеневич, "постановления Кодекса являются крайне слабыми, не вносящими почти ничего нового сравнительно с предшествовавшими указами" <1>.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 43.
В дальнейшем французское право выработало ряд важнейших правил в учении о несостоятельности. В частности, дела о несостоятельности были переданы на рассмотрение специальным коммерческим судам (за исключением дел, рассматриваемых в г. Париже), требования кредиторов, предъявляемые должнику, подлежали проверке с точки зрения их действительности. Вместе с тем признавались недействительными "все передачи, распоряжения и сделки, а также судебные решения против должника, совершенные в течение последних 10 дней перед открытием несостоятельности" <1>.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 44.
Проводя определенное сравнение с положениями действующего российского законодательства о несостоятельности, можно утверждать, что данные установления выступали в качестве правового средства недопущения преимущественного удовлетворения требований одних кредиторов перед другими.
Важным этапом в развитии французского законодательства о несостоятельности по праву можно рассматривать Торговое уложение, принятое 12 сентября 1807 г. и вступившее в силу 1 января 1808 г. Разработка и принятие этого Закона происходили при непосредственном участии Наполеона, который настаивал на предположении злого умысла в любом случае несостоятельности. Этим в большей степени объясняется "чрезмерно суровый" характер данного Торгового уложения.
Между тем Торговое уложение 1807 г. просуществовало недолго, поскольку строгость, зачастую излишняя, положений привела к нежелательным результатам. Стала очевидной необходимость разграничения гражданских и уголовных последствий несостоятельности.
Дальнейшая эволюция французского конкурсного права связана с Законом 1838 г., с принятием которого, по словам В.В. Степанова, "стали применяться в основном гражданско-правовые средства" <1>. В частности, Закон установил, что должник лишался права распоряжаться своим имуществом не с момента обнаружения признаков несостоятельности, а с момента официального признания лица несостоятельным. Значительные изменения были внесены в порядок назначения попечителей: кредиторы имели в этом вопросе только право совещательного голоса, а решения суда о назначении попечителя не подлежали обжалованию. В Законе 1838 г. можно встретить отдельные положения, характерные для современного института конкурсного производства: оно могло быть прекращено вследствие недостаточности имущества должника. При этом ограничения прав для должника продолжали существовать, но кредиторы могли требовать удовлетворения только в индивидуальном порядке <2>.
--------------------------------
<1> Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 32.
<2> Следует заметить, что Закон 1838 г. вызвал резкое недовольство среди части населения Франции. В 1853 г. Наполеону III была подана петиция с 1200 подписями. Петиция содержала требование об усилении строгости и о принятии более суровых мер в отношении несостоятельности. Однако эта попытка оказалась единичной. Более того, с конца 60-х гг. начинается движение в поддержку Закона 1838 г. Однако недовольство Законом этим было не исчерпано. Особенный интерес представляет предложение С. Мартена, который внес не рассмотрение в 1884 г. проект об упразднении конкурсного законодательства как остатка средних веков (см.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 50 - 51).
Говоря о целевой направленности французского законодательства о несостоятельности этого периода, уместно привести слова Ренуара, разработчика Закона 1838 г.: "Все теряют при конкурсе. Искусство законодателя состоит не в том, чтобы устранить и предупредить возможность вынужденных потерь, а в том, чтобы определить их точно и поставить в соответствие" <1>.
--------------------------------
<1> Цит. по: Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 49.
По мнению К.И. Малышева, "в основе французского процесса о несостоятельности и банкротстве лежит мысль об охранении торгового кредита как общественной потребности. Понятие о торговом кредите ограничено только торговым классом и торговыми обязательствами и резко отличается от понятия о личном кредите" <1>.
--------------------------------
<1> Малышев К.И. Указ. соч. С. 201.
18 апреля 1851 г. принимается Конкурсный устав, который, с одной стороны, частично сохраняет положения прежнего законодательства (допускает отсрочку в уплате долгов), а с другой - предусматривает новейшие установления, в частности, касающиеся возможности совершения мировой сделки в качестве меры по предупреждению факта признания лица банкротом (данное положение, на наш взгляд, представляет определенный научный интерес при сравнении с положениями действующего российского законодательства, устанавливающими возможность заключения соглашения о досудебной санации). Хотя основная целевая направленность этого Закона - удовлетворение требований кредиторов - остается превалирующей, достаточно очевидны попытки законодателя придать отдельным положениям Закона 1851 г. продолжниковский характер.
В Испании по сравнению с Италией и Францией акт, регулирующий конкурсные отношения, появился значительно позже. Речь идет о сборнике Бильбао, который в 1737 г. получил официальное признание в качестве закона. Некоторые особенности в конкурсном процессе Испании связывают с позицией Сальдаго де Самоза, который отрицал автономию кредиторов. Кроме того, испанское законодательство предоставляло более широкие полномочия суду при осуществлении дела о несостоятельности, что наиболее отчетливо проявлялось в Законе 1855 г. и в Торговом уложении 1886 г.
В Греции 1 мая 1835 г. был принят Торговый кодекс, представлявший "буквальное повторение французского".
В основу Торгового уложения 1850 г. Турции были положены установления, заимствованные из французского права. Правда, в 1905 г. в него были внесены значительные поправки, касающиеся дополнительного обеспечения интересов кредиторов.
1.2.3. Немецкое законодательство о несостоятельности
Некоторое влияние итальянского и французского права испытало на себе и конкурсное право Германии. Однако в отличие от Франции, "где инициатива введения конкурсного права принадлежала королевской власти, в Германии города сами принуждены были вырабатывать начала конкурсного процесса" <1>.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 59.
Уголовно-правовой характер института конкурсного права, характерный для средневекового права, становится достаточно очевидным и в законодательстве Германии. Свидетельством тому являются положения Эдикта Карла V, принятого 7 октября 1531 г., а также Эдикта от 4 октября 1540 г., предписывавшие "немедленную казнь злостным банкротам".
Проведенное диссертантом исследование наиболее значимых законодательных актов Германии, посвященных правовому регулированию несостоятельности, позволило сделать вывод о том, что при общей имущественной направленности законодательства можно встретить и установления, закрепляющие "право на должника" (что было свойственно древнему праву германских народов). Суть этого права заключалась в том, что должника отдавали тому кредитору, который первым предъявлял свое требование. Еще одной характерной чертой германского конкурсного права рассматриваемого периода было отсутствие пропорционального