"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

своего состава другого общества, должно состоять по крайней мере из двух участников. Об этом, в сущности, свидетельствует указание комментируемого пункта о том, что решение о реорганизации, о порядке и условиях выделения, об утверждении устава выделяемого общества, разделительного баланса и избрании органов выделяемого общества принимает общее собрание реорганизуемого общества.
3. При выделении в разделительном балансе должны быть детально зафиксированы права и обязанности, передаваемые выделяемому обществу. Очевидно, что пассивы выделяемого общества не должны превышать переданных ему активов.
Статья 56. Преобразование общества
Комментарий к статье 56
1. В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК и п. 1 комментируемой статьи общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается. Создание вместо общества с ограниченной ответственностью хозяйственного товарищества или потребительского кооператива возможно только после его прекращения с ликвидацией дел и имущества, но это уже не будет преобразованием.

Преобразованием следует считать изменение организационно - правовой формы юридического лица. В связи с этим представляется неоправданным относить к нему такое изменение в уставе общества с ограниченной ответственностью, согласно которому на участников возлагается дополнительная ответственность по долгам общества в кратном отношении к размерам их долей. И в этом случае сохраняется главный признак общества - ответственность участников по его долгам в заранее определенных ограниченных размерах. Поэтому более правильно решение п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах, согласно которому АО вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив: здесь ничего не сказано о праве АО преобразоваться в общество с дополнительной ответственностью. Точно так же Закон об акционерных обществах не считает преобразованием изменение статуса закрытого АО на открытое и не упоминает об этом в п. 1 ст. 20.
2. В повестку дня общего собрания участников для решения вопроса о преобразовании должны быть включены следующие пункты: а) о преобразовании общества; б) о порядке и условиях преобразования; в) о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества или на паи производственного кооператива; г) об утверждении устава создаваемого акционерного общества или производственного кооператива; д) об утверждении передаточного акта.
Во всех случаях преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество необходимо руководствоваться ст. 96 - 104 ГК и Законом об акционерных обществах. Преобразование в открытое АО возможно при любом количестве участников общества, а при их численности сверх пятидесяти возникает уже не возможность, а предусмотренная п. 3 ст. 7 Закона обязанность преобразоваться в ОАО либо в производственный кооператив.
При преобразовании общества в производственный кооператив необходимо соблюдать правила о его создании и деятельности, установленные Федеральным законом от 8 мая 1996 г. "О производственных кооперативах" (СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321), а также Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. "О сельскохозяйственной кооперации" (СЗ РФ. 1995. N 50. Ст. 4870). Согласно п. 3 ст. 108 ГК число членов кооператива не должно быть менее пяти. Таким образом, нельзя преобразовать в производственный кооператив общество, в котором менее пяти участников. Закон "О сельскохозяйственной кооперации" предъявляет и дополнительное требование - не менее 50% объема работ в производственном кооперативе должны выполняться его членами. Конкретные формы производственных кооперативов разнообразны. Закон "О сельскохозяйственной кооперации" называет сельскохозяйственную или рыболовецкую артель (колхоз), кооперативное хозяйство (коопхоз).
3. Участники общего собрания общества, принявшие решение его преобразовать, становятся участниками - учредителями нового юридического лица - акционерного общества или производственного кооператива. Одновременно решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.
Участники юридического лица, созданного в результате преобразования, избирают его органы по правилам, установленным соответствующими законами, а надлежащий орган совершает действия, необходимые для государственной регистрации новой формы юридического лица.
4. Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и учинения записи об исключении из единого государственного реестра общества, подвергшегося преобразованию.
В случаях установления дополнительной ответственности участников общества в кратном соотношении к размеру их долей не происходит преобразования в точном смысле этого слова. Решением общего собрания участников следует изменить действующий устав, но не проводить всю процедуру, включая государственную регистрацию нового юридического лица - в регистрационном органе должны быть лишь внесены изменения в устав существующего общества. Применительно к акционерным обществам Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в п. 6 Постановления от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (Вестник ВАС РФ. 1997. N 6) разъяснили, что преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа не является реорганизацией юридического лица и его организационно - правовая форма не изменяется, и поэтому требования о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества предъявляться не должны. Не должны предъявляться и иные требования, связанные с реорганизацией общества. Приведенные положения следует учитывать при "преобразовании" общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью.
Статья 57. Ликвидация общества
Комментарий к статье 57
1. Ликвидация общества является, наряду с реорганизацией, формой прекращения юридического лица, но такого, при котором правопреемства не происходит (см. п. 1 ст. 61 ГК). Общество может быть ликвидировано добровольно - по решению его участников либо принудительно - по решению суда.
2. Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета директоров (наблюдательного совета) - в тех обществах, где таковой образован, - исполнительного органа или любого участника общества независимо от размера или числа имеющихся у него долей. Законом даже примерно не определены причины, по которым общество может быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст. 61 ГК указывает лишь две из них: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано.
Необходимость выносить на общее собрание вопрос о прекращении деятельности общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно объяснить тем, что большинство участников пожелает продлить этот срок или вовсе отказаться от определения срока. Однако если срок в учредительных документах определен и по его истечении исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества, ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку.
Иначе, если речь идет о прекращении в связи с достижением цели, - здесь решение собрания необходимо, так как следует установить, достигнута ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности явная недостижимость цели, поставленной при его создании.
Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной регистрации по месту регистрации общества (см. п. 1 ст. 62 ГК).
Приняв такое решение, общее собрание участников назначает ликвидационную комиссию. Пункт 2 ст. 62 ГК допускает назначение одного ликвидатора, но для обществ с ограниченной ответственностью такая возможность Законом не установлена. В соответствии с п. 2 ст. 62 ГК персональный состав ликвидационной комиссии определяется по согласованию с органом государственной регистрации по месту регистрации общества. В состав ликвидационной комиссии целесообразно включать членов исполнительного органа (если он коллегиальный) или членов совета директоров (наблюдательного совета), если таковой имеется.
Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в п. 2 ст. 61 ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст. 65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены Законом о банкротстве. Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения.
В отношении неисправного должника предусматриваются различные процедуры банкротства. К ним Закон о банкротстве относит наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Принятие арбитражным судом решения о признании общества - должника банкротом влечет открытие конкурсного производства. Именно эта процедура банкротства приводит к ликвидации общества (см. гл. VI Закона о банкротстве). Принудительная ликвидация общества происходит после завершения конкурсного производства. Конкурсный управляющий представляет определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц по месту регистрации общества. Определение арбитражного суда является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации. С момента внесения этой записи полномочия конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается законченным, а общество - должник - ликвидированным.
3. При добровольной ликвидации завершение дел общества возлагается на ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать в суде. Субъектом правоотношений остается общество, находящееся в состоянии ликвидации, и потому все сделки, заключаемые в этот период от имени общества, должны содержать указание о том, что общество находится в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.
4. При ликвидации общества, в состав участников которого входит государство - Российская Федерация или субъект Российской Федерации - или муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего органа по управлению государственным имуществом или органа местного самоуправления.
5. Порядок ликвидации общества определяется ГК и другими федеральными законами. В частности, могут быть использованы положения, содержащиеся в ст. 22 Закона об акционерных обществах.
В общих чертах порядок ликвидации может быть определен следующим образом. Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев (см. п. 1 ст. 63 ГК). Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как правило, имущество распродается (в том числе с торгов), а между участниками распределяются денежные средства, вырученные от распродажи.
Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т.е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Для последующего удовлетворения требований существенно значим факт своевременности их заявления, указанный в промежуточном балансе. Требования, заявленные своевременно, удовлетворяются преимущественно перед требованиями кредиторов, которые были переданы до окончания работы ликвидационной комиссии, но с пропуском объявленного срока (см. п. 5 ст. 64 ГК). Промежуточный баланс утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором ликвидируемое общество было зарегистрировано. Согласование может быть проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного органа в общем собрании.
Требования кредиторов удовлетворяются, в первую очередь, из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. При этом применяются нормы ст. 399 - 405 ГПК, а также Указ Президента РФ от 14 февраля 1996 г. N 199 "О некоторых мерах по реализации решений об обращении взыскания на имущество организаций" (СЗ РФ. 1996. N 8. Ст. 741), которым утверждено Временное положение о порядке обращения взыскания на имущество организаций.
Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК, со дня утверждения общим собранием участников промежуточного