Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 по делу n А70-1467/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В силу требований пункта 1 статьи 23 Гражданского кодекса Российской Федерации у физического лица при осуществлении предпринимательской деятельности возникает обязанность зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 приведенной статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем (пункт 4 этой же нормы).

Абзацем четвертым пункта 2 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них поименованным Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

Из совокупного анализа приведенных правовых предписаний следует, что законодатель связывает необходимость регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя с осуществлением им предпринимательской деятельности, указанной в пункте 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, о наличии которой в действиях гражданина могут свидетельствовать, в частности, приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации.

Пунктом 2 статьи 11, статьей 143, подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации установлена обязанность по исчислению и уплате НДС в отношении индивидуальных предпринимателей и физических лиц, не зарегистрированных в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аналогичная позиция изложена в определении Верховного суда Российской Федерации №59-КГ15-2 от 08.04.2015

На основании пунктов 2, 5, 8 статьи 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 №943-I «О налоговых органах Российской Федерации» налоговым органам предоставлено право контролировать соблюдение законодательства гражданами, занимающимися предпринимательской деятельностью, требовать от граждан устранения выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, нарушений, связанных с исчислением и уплатой других обязательных платежей в бюджетную систему Российской Федерации, нарушений законодательства Российской Федерации, регулирующих предпринимательскую деятельность, а также контролировать выполнение таких требований, выносить решения о привлечении организаций и граждан к ответственности за совершение налоговых правонарушений в порядке, установленном Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги; представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

Для исполнения налоговых обязанностей отсутствие государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не имеет значение. В связи с этим любое физическое лицо, которое на свой риск осуществляет операции, направленные на систематическое получение прибыли от реализации товаров (работ, услуг) или использования имущества, должно выполнять налоговые обязательства как индивидуальный предприниматель.

При этом квалификация доходов, относящихся к предпринимательской деятельности, зависит от совокупности факторов, составляющих суть конкретного вида предпринимательской деятельности.

Определяющим фактором для определения целей приобретения и использования имущества в предпринимательских целях является изначальное предназначение имущества, исключающее возможность использования в личных, семейных целях.

Как усматривается из материалов дела, Алманов Г.К. в течение проверяемого периода в статусе физического лица заключал договоры по сдаче в аренду нежилых помещений, принадлежащих ему на праве собственности, с индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами. Данное обстоятельство подтверждается заключенными с покупателями договорами купли-продажи нежилых помещений, актами приема-передачи нежилых помещений, расписками, платежными поручениями, подтверждающими оплату по договорам купли-продажи нежилых помещений.

Доход, полученный налогоплательщиком от аренды нежилых помещений, подтверждается справками о доходах (2-НДФЛ) представленными юридическими лицами, являющиеся налоговыми агентами в отношении Алманова Г.К., договорами аренды, приложенными налогоплательщиком к декларациям о доходах по форме 3-НДФЛ за 2010-2012 годы.

Полученный доход отражен налогоплательщиком в представленных налоговых декларациях по НДФЛ за 2010, 2011, 2012 годвх. Всего в проверяемый период заключено 32 договора аренды в 2010 году, 33 - в 2011 году, 29 - в 2012 году в отношении нежилых помещений, находящихся по адреса:

- Тюменский район, пгт. Боровский, ул. Советская, 21 (торгово-производственный комплекс);

- г. Тюмень, ул.Холодильная, 84, к.2/1 (под торговые площади);

- г. Тюмень, ул.Широтная, 118, к1/1 (под торговые площади);

-  г. Тюмень, ул.Малыгина, 14,к.1 (под цветочный салон);

-  г. Тюмень, пр.Заречный, д.6, к 2/4 (под торговые площади);

-  г. Тюмень, ул.Попова,7 стр.2/1 (под магазин);

-  г. Тюмень, ул.Республики, д. 250Б (административное здание);

-  г. Тюмень, ул.Ватутина, д.51/4 (под магазин);

-  Тюменская область, г. Ялуторовск, ул. Русакова, д.24 (магазин, кафе-бар);

-           Тюменская область, г.Ялуторовск, ул. Ватутина, д. 1/7 (для размещения платежного терминала).

Сумма доходов от аренды составила в 2010 году – 4 352 341 руб., в 2011 году – 4 541 082 руб., в 2012 году – 4 040 602 руб.

Согласно материалам дела, договорами аренды нежилых помещений предусмотрено, что помещения, являющиеся объектами договоров, предоставляются арендаторам во временное владение и пользование для использования под торговлю промышленными товарами, установлен размер арендной платы. Кроме того, указанные договоры аренды содержат условия о сроках, изменении или расторжении договора, санкциях за ненадлежащее исполнение обязательств по договору, то есть в них учтены возможные риски, подлежащие учету при осуществлении предпринимательской деятельности.

Договоры аренды заключались с предпринимателями и юридическими лицами для ведения предпринимательской деятельности, что не оспаривается налогоплательщиком.

Кроме того, договорами аренды нежилых помещений предусмотрено, что расходы по содержанию помещения, расходы по коммунальным услугам, вывозам мусора и т.д. несет арендатор.

Относительно доводов налогоплательщика об отсутствии риска при арендных отношениях, как составляющей понятия предпринимательской деятельности, следует отметить следующее.

Спорные договоры аренды нежилых помещений содержат условия об обязанности арендодателя использовать помещение исключительно по его целевому назначению в соответствии с договором; обязанность содержать и эксплуатировать помещение в полной исправности в соответствии с техническими правилами, правилами санитарной и противопожарной безопасности, производить за свой счет текущий ремонт; участвовать в затратах по содержанию и хозяйственному обслуживанию помещения, передать помещения в исправном состоянии; об ответственности за неисполнение обязательств по договору, то есть в них учтены возможные риски, подлежащие учету при осуществлении предпринимательской деятельности.

В связи с чем, довод налогоплательщика не принимается во внимание апелляционным судом.

По верному замечанию Инспекции, предоставление имущества в пользование (аренду) является особой формой распоряжения имуществом, не относящейся к реализации товаров, работ, услуг. В связи с чем данное действие может быть отнесено к предпринимательской деятельности при систематическом характере сделок.

Сдача имущества носила длительный, систематический беспрерывный характер в течение нескольких лет, что не опровергается налогоплательщиком.

Ссылаясь на положения статьи 120 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которой систематическим признается действие, которое производится два и более раза в течение календарного года, Инспекция пришла к выводу о том, что деятельность Алманова Г.К. по сдаче в аренду и отчуждению нежилых помещений является систематической.

Фактическое использование Алмановым Г.К.  указанных объектов недвижимого имущества, а именно: приобретение, сдача в аренду, свидетельствуют о направленности действий налогоплательщика на использование нежилых помещений для получения дохода, то есть в целях, предусмотренных статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Также, из материалов дела усматривается, что Алмановым Г.К. в проверяемом периоде в статусе физического лица систематически реализуется недвижимое имущество, приобретаемое в большей части у взаимозависимой организации ЗАО «Арман Технолоджи» ИНН 7701651356 (где Алманов Г.К. является единственным учредителем), в настоящее время, ЗАО «Арман Технолоджи» переименовано в ЗАО «2МЕН Групп Девелопмент».

Проверкой установлено, что Алмановым Г.К. в 2000-2011 годах были приобретены строения, жилые (квартиры) и нежилые помещения (здания, помещения, гаражи (машино-места) и иные строения) в количестве 69 объектов (8 квартир, 5 из них проданы в 2010 году, 1- в 2011 году, 43 гаража, 2 из них проданы в 2011 году, 18 помещений, прочих нежилых строений - 5 из них проданы в 2010 году, 1 - в 2011 году, 1 - в 2012 году).

Деятельность по реализации нежилых помещений, находящихся в собственности налогоплательщика, Алманов Г.К. осуществлял систематически с 2010 по 2012 годы.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что в проверяемом периоде налогоплательщиком по договорам купли-продажи реализованы объекты недвижимости, доход по которым не отражен в налоговых декларациях, налог не исчислен, в том числе:

-  2 нежилых помещения, расположенных по адресу г.Тюмень ул.Республики, Д.250Б по договору купли-продажи от 25.11.2010, заключенному с ЗАО «УралСибИнжиниринг», на сумму 14 010 000 руб. и по договору купли - продажи от 13.10.2010, заключенного с ЗАО «ТюменьНИИГипрогаз», на сумму 8 229 000 руб., с датой возникновения собственности у налогоплательщика с 24.11.2010 и 26.06.2008 соответственно. По результатам выездной налоговой проверки по указанным объектам предоставлен профессиональный налоговый вычет в размере 4 285 327 руб. и 5 800 000 руб. соответственно.

-  нежилое помещение по адресу г.Тюмень, ул.Комсомольская, д.75/5 по договору купли-продажи от 05.08.2010, заключенному с Величкиной В.К. на сумму 34 230 000 руб., дата возникновения собственности на имущество у налогоплательщика с 11.06.2010. По результатам выездной налоговой проверки по указанному объекту предоставлен профессиональный налоговый вычет в размере 34 230 000 руб.

-  2 жилых помещения (квартиры) по адресам г.Тюмень, ул.Комсомольская,75-50 и 75-79 по договорам купли-продажи от 02.07.2010 и 07.04.2010 на сумму 2 158 500 руб. и 3 462 600,0 руб. соответственно. По результатам выездной налоговой проверки по указанным объектам предоставлен имущественный налоговый вычет в размере 2 158 500 руб. и 3 462 600,0 руб. Налоговая база для исчисления НДФЛ отсутствует.

-     нежилое помещение по адресу г.Тюмень, ул. Севастопольская, 14/1 по договору от 12.09.2011 б/н, заключенному с ИП Петровой О.П., стоимостью 12 670 000,0 руб. По результатам выездной налоговой проверки по указанному объекту предоставлен профессиональный налоговый вычет в размере 12 670 000 руб.

-     нежилое помещение по адресу г.Тюмень, ул.Попова, д.7, 2/1 по договору купли продажи от 17.01.2012 , заключенному с Гройсман Т.Н., на сумму 16 000 000 руб.

Сумма дохода от реализации нежилых помещений составила в 2010 году - 37 459 000,0 руб., в 2011 году - 26 180 000 руб., в 2012 году- 21500 000 руб., предоставлен профессиональный налоговый вычет в размере 37 362 895,0 руб. за 2010 год, 16 955 327,00 руб. за 2011 год, в 2012 году не предоставлялся.

Таким образом, использование указанных выше нежилых помещений в предпринимательской деятельности для получения дохода подтверждается материалами дела и ИП Алмановым Г.К. не опровергнуто.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ИП Алманов Г.К. не представил суду доказательств использования спорного имущества в личных целях и не обосновал, каким образом приобретение и продажа нежилого помещения связана с целями личного потребления физического лица.

То обстоятельство, что в договорах купли-продажи предприниматель указан в качестве физического лица, не опровергает изложенный вывод, так как согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 17.12.1996 №20-П, имущество физического лица юридически не разграничено на имущество, используемое в предпринимательской деятельности и используемое в личных целях. Следовательно, предприниматель может использовать принадлежащую ему недвижимость, как в предпринимательской деятельности, так и в своих личных целях.

Довод заявителя о том, что продажа имущества не заявлена им в качестве вида предпринимательской деятельности, соответственно таковой не является, является несостоятельным, поскольку физическое лицо после государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в порядке, определенном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» вправе осуществлять любые незапрещенные законодательством Российской Федерации виды экономической деятельности.

Судебная практика исходит из тех обстоятельств, что даже если соответствующие коды ОКВЭД не были заявлены при регистрации индивидуального предпринимателя и позже, но имущество использовалось в предпринимательской деятельности, суды приходят к выводу, что доход от его реализации облагается в рамках предпринимательской деятельности (постановления ФАС Московского округа от 28.10.2011 № Ф05-11288/11 по делу №А41-40926/2010, ФАС Северо-Западного округа от 19.04.2011 № Ф07-1301/11 по делу № А05-7156/2010).

Как следует из материалов дела, с 11.02.2013 заявитель зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с указанием вида деятельности - сдача в аренду собственного имущества.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 16.03.2010 № 14009/09 доход от реализации непроизводственного помещения, ранее