Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2009 по делу n А70-6259/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,О восстановлении пропущенного процессуального срока

прописанный по адресу: Северо-Осетинской АССР, с. Чернореченское, ул. Ленина, 56 (т.2, л.д. 54-56; т. 3, л.д. 68 (67));

- Ахильгов Адам Исмаилович, прописанный по адресу: Северо-Осетинской АССР, с. Чернореченское, ул. Коблова, 92 (т. 2, л.д. 54-55; т. 3, л.д. 68);

3) учредителем ООО «Азов-2» является Ахильгов Багаудин Исмаилович (т. 14, л.д. 147);

4) учредителем ООО «Лоза-2000» является Цицкиев Руслан Мовлиевич (т.15, л.д. 20-21).

Из пункта 1 Информационного письма Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 71 от 17.03.2003 следует, что наличие одного учредителя является основанием для установления судом взаимозависимости юридических лиц.

5) документацию юридических лиц подписывали:

- в отношении ЗАО «ЭРА-98» (руководителем является Ахильгов Б.И.) – Цицкиев P.M. (приложение к акту выездной проверки: копия сопроводительного письма к Уставу ЗАО «ЭРА-98», дополнительное соглашение к договору № 2 от 01.01.2004 (т. 2, л.д. 48; т. 19, л.д. 69-70));

- в отношении ООО «Лоза-2000» (руководителем является Цицкиев P.M.) – Ахильгов А.И. (документы по требованию МИФНС России по г. Тюмени № 5 от 15.09.2005 (т. 14, л.д. 98)); Ахильгов Б.И. (акт зачета взаимной задолженности от 31.10.2005 (т. 9, л.д. 92); договора займа от 10.06.2005 (т. 19, л.д. 73-74); акт приема-передачи ценных бумаг от 10.06.2005 (т. 19, л.д.75); договора займа от 15.07.2005 (т. 19, л.д. 76-77); акт приема-передачи ценных бумаг от 15.07.2005 (т. 19, л.д. 78)); Цицкиев P.M. (акт приема-передачи ценных бумаг от 09.04.2004 (т. 19, л.д. 84); договор займа от 09.04.2004, от 10.06.2005 (т. 14, л.д. 94-96)); Селиверстов И.В. (документы, представленные ООО «Лоза-2000» по требованию ИФНС России по г. Тюмени № 2, заверенные Селиверстовым И.В. (т. 19, л.д. 27), договор о совместной деятельности о совместной деятельности № 01/04 от 01.06.2004, заключенный с ООО «Альфа-Юг» (т. 19, л.д. 79-80);

- в отношении ООО «Атселот» (руководителем является Цицкиев P.M.) - Ахильгов Б.И. (договор займа от 09.04.2004 (т. 19, л.д. 82-83); акт приема-передачи ценных бумаг от 09.04.2004 (т. 19, л.д. 84));

6) согласно карточке с образцами подписей и оттиска печати владельца расчетного счета ООО «Альфа-Юг», полученной из филиала ОАО АКБ «Югра» в г. Тюмени, в котором открыт расчетный счет ООО «Альфа-Юг», генеральным директором является Берсенев Михаил Степанович, правом первой подписи обладает Цицкиев Руслан Мовлиевич (руководитель ООО «Атселот») (приложение к акту выездной проверки: копия карточки с образцами подписи, полученной из филиала ОАО АКБ «Югра» в г.Тюмени (т. 3, л.д. 67));

7) согласно карточке с образцами подписей и оттиска печати владельца расчетного счета ООО «Азов-2», полученной из Западно-Сибирского банка Сбербанка РФ г. Тюмени, в котором открыт расчетный счет ООО «Азов-2», генеральным директором является Ахильгов Багаудин Исмаилович (руководитель ЗАО «ЭРА-98»), правом первой подписи обладает Цицкиев Руслан Мовлиевич (руководитель ООО «Атселот») (приложение к акту выездной проверки: копия карточки с образцами подписи (т.3, л.д. 20; т.19., л.д. 68));

8) согласно карточке с образцами подписей и оттиска печати владельца расчетного счета ООО «Лоза-2000», полученной из Западно-Сибирского банка Сбербанка РФ г. Тюмени, в котором открыт расчетный счет ООО «Лоза-2000», генеральным директором является Цицкиев Руслан Мовлиевич (руководитель  ООО «Атселот»), директором является Ахильгов Адам Исмаилович, правом первой подписи обладает Ахильгов Багаудин Исмаилович (руководитель ЗАО «ЭРА-98») (приложение к акту выездной проверки: копия карточки с образцами подписи (т. 3. л.д. 21; т.19, л.д. 71-72));

9) согласно карточке с образцами подписей и оттиска печати владельца расчетного счета ООО «Атселот», полученной из Западно-Сибирского банка Сбербанка РФ г. Тюмени, в котором открыт расчетный счет ООО «Атселот», генеральным директором является Цицкиев Руслан Мовлиевич (руководитель ООО «Лоза-2000»), правом первой подписи обладает Ахильгов Багаудин Исмаилович (руководитель ЗАО «ЭРА-98») (приложение к акту выездной проверки: копия карточки с образцами подписи (т. 3, л.д. 16-18, 68-69));

10) согласно карточке с образцами подписей и оттиска печати владельца расчетного счета ЗАО «ЭРА-98», полученной из Западно-Сибирского банка Сбербанка РФ г. Тюмени, в котором открыт расчетный счет ЗАО «ЭРА-98», генеральным директором является Цицкиев Руслан Мовлиевич (руководитель ООО «Лоза-2000», ООО «Атселот»), правом первой подписи обладает Ахильгов Багаудин Исмаилович (руководитель ООО «Азов-2») (приложение к акту выездной проверки: копия карточки с образцами подписи (т. 3, л.д. 18; т. 19, л.д. 69));

11) юридические адреса предприятий ЗАО «ЭРА-98», ООО «Азов-2», ООО «Атселот» в проверяемом периоде совпадают: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 134. Также данный адрес указан в журнале «Вестник налоговой регистрации» за июль 2006 года, как адрес, по которому могут быть заявлены требования кредиторов ООО «Альфа-Юг» в связи с начавшейся процедурой ликвидации (приложения к акту выездной проверки: протокола осмотра территории, копии выписок из ОГРН, копия журнала «Вестник налоговой регистрации» (т. 19, л.д. 85), сопроводительное письмо № 23 из МИФНС № 11 (ООО «Азов-2» по юридическому адресу: п.Тугулым, ул. Ленина, 59 не находится), в письме МИФНС № 11 указан контактный телефон ООО Лоза-2000» 30-81-20 (телефон ЗАО «ЭРА-98»));

12) Ахильгов Багаудин Исмаилович является:

- генеральным директором: ЗАО «ЭРА-98», ИНН 7202078884. Юридический адрес: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 134 (приложение: приказ о назначении, выписка ОГРН);

- директором ООО «Атселот», ИНН 7202076485, юридический адрес: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 134 (с правом первой подписи, по карточке с образцами подписи);

- директором ООО «Лоза-2000», ИНН 0411086371, юридический адрес: г. Тюмень, пр. Заречный, 2-148 (по карточке с образцами подписи);

- генеральным директором ООО «Азов-2», ИНН 2352034421 с правом первой подписи, согласно полученной карточки с образцами подписей из Сберегательного РФ Западно-Сибирского банка, где находится расчетный счет ООО «Азов-2», юридический адрес: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 134, с 06.06.2007 юридический адрес: г. Тугулым, Свердловской области.

Цицкиев Руслан Мовлиевич является:

- генеральным директором ООО «Атселот», ИНН 7202076485, юридический адрес: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 134;

- директором ЗАО «ЭРА-98», ИНН 7202078884, юридический адрес: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 134;

- директором ООО «Альфа-Юг», ИНН 0607000989 с правом первой подписи, согласно полученной карточки с образцами подписей из банка филиала ОАО АКБ «Югра» г. Тюмень, где находится расчетный счет ООО «Альфа-Юг» № 40702810005020000343;

- директором ООО «Азов-2», ИНН 2352034421 (с правом первой подписи), юридический адрес: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 134, с 06.06.2007 юридический адрес: г. Тугулым, Свердловской области;

- генеральным директором ООО «Лоза-2000», ИНН 0411086371, юридический адрес: г. Тугулым, Свердловской области, с 14.08.2007 юридический адрес: г. Тюмень, ул. пр. Заречный, 2-148;

13) в письмах ООО «Альфа-Юг», являющихся основанием платежа в платежных поручениях при перечислении денежных средств на счета третьих лиц (ООО «Атселот», ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2») за поставленную продукцию поставщика: 28.12.2004, 14.12.2004, 10.12.2004, 08.12.2004, 19.05.2004, 09.11.2004, 31.03.2004, 25.03.2004, 24.03.2004, 23.03.2004, 18.03.2004, 04.03.2004, 16.02.2004 указан контактный номер телефона ООО «Альфа-Юг» - 71-33-15. Согласно сведениям полученным из Уралсвязиинформ от 05.06.2008 данный номер принадлежит Цицкиеву М.М., который зарегистрирован по адресу: г.Тюмень, ул. В.Гнаровской 8, кв. 9, по указанному адресу также зарегистрирован Ахильгов А.И. (т. 3. л.д. 85-88; т. 15, л.д. 9; т. 19, л.д. 86-88);

14) Цицкиев Магомед Магометович и Селиверстов Иван Владимирович являются соучредителями ООО «Магиван» с 39.01.2005, что свидетельствует о длительных деловых взаимоотношениях данных лиц (т. 19, 89);

15) в доверенности № 7 от 11.02.2008 ООО «Атселот», выданной Пуртовой Н.А. указан адрес её проживания: г.Тюмень, пр.Заречный, 2-148 - данный адрес заявлен как юридический адрес ООО «Альфа-Юг», ООО «Лоза-2000» (т. 13, л.д. 94; т. 15, л.д. 23; т. 19, л.д. 90)

16) согласно выписке из приказа № 3 от 30.01.2004 Ахильгов Адам Исмаилович занимал должность главного бухгалтера ЗАО «ЭРА-98» (т. 19, л.д. 91);

17) документы, подтверждающие взаимозависимость:

- заявление о постановке на учет ООО «Атселот» от 09.12.1997 составлял Ахильгов Багаудин Исмаилович, являющийся руководителем ООО «Азов-2», ЗАО «ЭРА-98», директором ООО «Лоза-2000»;

- карточка образцов подписей ООО «Азов-2», согласно которой генеральный директор Ахильгов Багаудин Исмаилович, директор Цицкиев Руслан Мовлиевич;

- карточка образцов подписей ООО «Лоза-2000», согласно которой генеральный директор Ахильгов Багаудин Исмаилович, директор Цицкиев Руслан Мовлиевич;

- заявление о постановке на учет ООО «Альфа-Юг» подписано Ахильговым Магомедом Исмаиловичем (см. т. 12, л.д. 1-50; т. 10, л.д. 1-150; т. 13, л.д. 1-173; т. 11, л.д. 1-69, соответственно).

5. Наличие особых форм расчетов, свидетельствующих о групповой согласованности операций, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

Данный вывод сделан на основании сведений, полученных от банка ОАО АКБ «Югра» в г. Тюмени, в котором открыт расчетный счет № 40702810005020000343 ООО «Альфа-Юг» из содержания которых следует, что движения по расчетному счету за проверяемый период, свидетельствующие о наличии финансово-хозяйственной деятельности ООО «Альфа-Юг» по закупке и реализации морепродуктов, рыбной продукции отсутствуют.

- расчет за продукцию за период с 01.01.2004 по 31.11.2006 производился путем перечисления на счета третьих лиц, денежные средства от ЗАО «ЭРА-98» поступали не на расчетный счет ООО «Альфа-Юг», а на расчетные счета взаимозависимых предприятий: ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2», ООО «Атселот», что подтверждается платежными поручениями на оплату за рыбу и морепродукты, в которых указано, что платеж произведен по письмам ООО «Альфа-Юг», а также на основании самих писем от ООО «Альфа-Юг»;

- отсутствие взаимоотношений и расчетов между ЗАО «ЭРА-98» и ООО «Альфа-Юг», которое по документам, представленным ЗАО «ЭРА-98», является поставщиком рыбы и морепродуктов, свидетельствует о том, что ООО «Альфа-Юг» фактически за период с 20.12.2002 по 30.06.2005, осуществляло лишь реализацию лесоматериала и пиломатериала (акт выездной налоговой проверки ООО «Альфа-Юг» № 05-52/60 от 07.10.2005, составленный МИФНС Российской Федерации № 2 по Республике Ингушетия за период с 20.12.2002 по 30.06.2005 (т. 3, л.д. 4-12), бухгалтерские балансы, форма № 2 «Отчет о прибылях и убытках», декларации по налогу на прибыль ООО «Альфа-Юг» за период с 01.01.2005 по 31.12.2006 (т. 3, л.д. 97-103; т. 12, л.д. 145-148; т. 14, л.д. 107-140), выписки банка, где открыт расчетный счет ООО «Альфа-Юг» № 40702810005020000343 (т. 3, л.д. 73-76));

- руководитель ООО «Альфа-Юг» Берсенев Михаила Степановича документы, выдаваемые ЗАО «ЭРА-98», а именно: счетах-фактурах, договорах поставок, договорах займа, письмах ООО «Альфа-Юг» (в которых организация просит причитающиеся суммы за поставленную продукцию перечислить на расчетный счет ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2», ЗАО «ЭРА- 98», для проведения взаимозачетов) не подписывал.

В платежных поручениях на оплату за поставленную рыбу и морепродукты по строке: «основание платежа» отражено: «платеж произведен по письмам ООО «Альфа-Юг». Содержание писем следующее: ООО «Альфа-Юг» просит причитающиеся суммы за поставленную продукцию перечислить на расчетный счет ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2», ООО «Атселот», для проведения взаимозачетов (т. 8, л.д. 39-54, 59-150; т. 9, л.д. 1-118, 115-150; т. 10, л.д. 1-117; т. 11, л.д. 70-150; т. 12, л.д. 1-150; т. 13, л.д. 1-73). Таким образом, денежные средства поступали не на расчетный счет ООО «Альфа-Юг», а на расчетные счета взаимозависимых предприятий: ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2», ООО «Атселот».

В то же время на расчетный счет ЗАО «ЭРА-98», поступают денежные средства от ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2», ООО «Атселот», основание платежа аналогично, как и в платежных поручениях на перечисление денежных средств со счета ООО «Атселот», то есть по письмам ООО «Альфа-Юг» (т. 8, л.д. 59-150; т. 10, л.д. 1-117). Таким образом, одновременно с перечислением денежных средств с расчетного счета ЗАО «ЭРА-98» на счета третьих лиц за поставленную продукцию и на расчетный счет ЗАО «ЭРА-98» поступают денежные средства от ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2», ООО «Атселот» по письмам ООО «Альфа-Юг».

Расчет с ООО «Альфа-Юг» за продукцию ЗАО «ЭРА-98» производило также путем предъявления простых векселей, полученных от Ахильгова Адама Исмаиловича по договорам займа.

По данным договорам Ахильгов А.И. передает заем, а ЗАО «ЭРА-98» принимает денежную сумму, которая передается в виде простых векселей. Эмитентом данных векселей является ООО Альфа-Юг».

Возврат займа осуществлялся наличными средствами из кассы предприятия в том размере и в том месяце, в котором и был получен (по договору срок возврата денежных средств до 31.12.2004) (приложение к акту выездной проверки: договора займа за период с 01.01.2004 по 31.12.2004, акты приема - передач ценных бумаг за период с 01.01.2004 по 31.12.2004, расходные кассовые ордера за период с 01.01.2004 по 31.12.2004 (т. 3, л.д. 120-125; т. 8, л.д. 1-38, 88-96)).

28.12.2004 был заключен договор цессии, по которому право требования к ЗАО «ЭРА-98» по обязательствам, возникшим по договору займа от 24.01.2004 переходит к Ахильгову Адаму Исмаиловичу.

В течение 2005 года заем был погашен путем выдачи Ахильгову Адаму Исмаиловичу наличных денежных средств из кассы ЗАО «ЭРА-98» (приложение к акту выездной проверки: договора займа, расходные кассовые ордера, платежные поручения на поступление денежных средств, карточка счета 76.5 по контрагенту Ахильгову Адаму Исмаиловичу и ООО «Альфа-Юг» за период с 01.01.2004 по 31.12.2005 (т. 7, л.д. 105-150; т. 8, л.д. 1-38, 88-96)).  

6. Осуществление расчетов с использованием одного банка, а именно: отделения Западно-сибирского банка Сбербанка РФ г. Тюмени № 5772, в котором открыты расчетные счета ООО «Лоза-2000», ООО «Азов-2», ООО «Атселот», ЗАО «ЭРА-98» (приложение к акту выездной проверки: