Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2014 по делу n А70-3677/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

инстанции в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителя указанного лица.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Ишим-Торг» поддержал доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.08.2014 по делу № А70-3677/2014 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель МИФНС России № 12 по Тюменской области с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителей общества и инспекции, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки от 25.10.2013 №2.9-28/42/106дсп.

По итогам рассмотрения акта выездной проверки, материалов налоговой проверки и письменных возражений общества инспекцией 20.12.2013 вынесено решение № 2.9-38/52/130 дсп, в соответствии с которым заявитель привлечен к налоговой ответственности в общей сумме налоговых санкций в размере 3 065 850 руб. также, указанным решением обществу предложено уплатить недоимку по налогам в общей сумме 9 181 784 руб., а также начислены пени за несвоевременную уплату налогов по состоянию на 20.12.2013 в общей сумме 2 386 624,87 руб. также, данным решением заявителю предложено перечислить сумму удержанного, но не перечисленного налога на доходы физических лиц (налоговый агент) (далее – НДФЛ) в размере 56 122 руб.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обжаловал его в Управление Федеральной налоговой службы по Тюменской области (далее по тексту – Управление, УФНС России по Тюменской области). По результатам рассмотрения жалобы, Управлением вынесено решение от 21.02.2014 № 0053, которым жалоба ООО «Ишим-Торг» оставлена без удовлетворения, решение налогового органа утверждено.

Полагая, что решение инспекции не соответствует закону, нарушает его права и законные интересы, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

22.08.2014 Арбитражным судом Тюменской области принято обжалуемое обществом в апелляционном порядке решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в  порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, основанием для доначисления налога на прибыль организаций, НДС, налога на имущество соответствующих сумм пени и штрафов послужили выводы налогового органа о неправомерном применении налогоплательщиком системы налогообложения в виде ЕНВД при осуществлении предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли в магазине, площадь торгового зала которого превышала 150 кв.м., а также о направленности действий налогоплательщика на создание схемы, минимизации налоговых обязательств и на получение необоснованной налоговой выгоды в виде разницы налоговых обязательств при применении общеустановленного режима налогообложения и ЕНВД.

Как следует из обжалуемого решения, суд первой инстанции, оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон, признал вышеизложенный вывод инспекции правомерным.

Суд апелляционной инстанции, отклоняя доводы подателя жалобы, поддерживает вышеизложенный вывод суда первой инстанции, исходя из следующего.

Так, как установлено судом первой инстанции, в проверяемом периоде общество осуществляло деятельность по розничной торговле строительными материалами и применяло систему налогообложения в виде ЕНВД в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы не более 150 кв. м.

В соответствии со статьей 346.28 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Согласно пункту 4 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации уплата организациями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

На основании подпункта 6 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Для целей настоящей главы розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации стационарной торговой сетью является торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Для целей налогообложения ЕНВД в статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации используются , в том числе, следующие основные понятия:

- площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов;

- магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно- бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Таким образом, как верно отмечает суд первой инстанции, буквальное содержание процитированных положений законодательства о налогах и сборах позволяет прийти к выводу, что для установления показателя «площадь торгового зала» должны применяться во внимание любые документы на объект стационарной торговой сети, имеющиеся у организации и позволяющие установить данную площадь в проверяемом периоде. Как следствие, в названной ситуации исследованию и оценке подлежат в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, в которых имеются сведения относительно площади торгового зала магазина в проверяемом периоде.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в проверяемом периоде общество не имело собственного недвижимого имущества.

Для осуществления своей деятельности Общество арендовало нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Ишим, ул. Курганская, 95.

В период с 01.01.2009 по 17.08.2011 арендодателем помещения выступало ООО «ТПК «ДОМ», в период с 18.08.2011 по 31.12.2012 арендодателем являлось ООО «ТК «ДОМ».

Так, обществом были заключены следующие договоры:

- договор аренды части нежилого помещения б/н от 01.01.2009, между обществом (арендатор) и ООО «ТПК «Дом» (арендодатель), предметом которого явилась обязанность арендодателя предоставить арендатору во временное владение и пользование часть нежилого помещения площадью 150 кв.м., расположенную по адресу: г.Ишим, ул.Курганская,95. Срок действия договора установлен с 01.01.2009 по 30.11.2009. В случае если за 30 дней до истечения срока действия договора аренды или одна из сторон не заявит о своем намерении прекратить его действие, договор считается продленным на неопределенный срок на тех же условиях;

- договор аренды части нежилого помещения б/н от 18.08.2011, между обществом (арендатор) и ООО «ТК «ДОМ» (арендодатель), предметом которого явилась обязанность арендодателя предоставить арендатору во временное владение и пользование часть нежилого помещения площадью 149,78 кв.м., расположенную по адресу: г. Ишим, ул. Курганская, 95.

Кроме того, между обществом и ООО «ТПК «ДОМ» были заключены договоры поставки и договор хранения товарно-материальных ценностей, в частности, договор поставки №8/2008 от 04.01.2008, предметом которого явилась обязанность поставщика передать по заявкам покупателя, а обязанность покупателя принять и оплатить товар, наименование, цена, количество, ассортимент, срок и место поставки которого будет определятся сторонами в счетах-фактурах, накладных и спецификациях. После получения заявки покупателя, поставщик выставляет покупателю счет на оплату товара. Покупатель самостоятельно осуществляет вывоз товара со склада Поставщика. По просьбе Покупателя Продавец может организовать транспортировку товара на склад Покупателя. В этом случае Продавец выставляет Покупателю отдельный счет за транспортировку товара. Срок действия договора: с 04.01.2008 по 31.12.2008, с предусмотренной возможностью пролонгации. К указанному договору поставки сторонами составлены также дополнительные соглашения;

- договор поставки б/н от 01.01.2011, согласно которого общество является покупателем, а ООО «ТПК «ДОМ» поставщиком. Предметом данного договора явилась обязанность поставщика передать по заявке покупателя, а обязанность покупателя принять и оплатить товар, наименование, цена, количество, ассортимент, срок и место поставки которого будет определятся сторонами в счетах-фактурах, накладных и спецификациях. Покупатель направляет поставщику заявку по средствам факсимильной связи или по электронной почте, в которой указывается номер и дата заказа, наименование, количество, ассортимент товара сроки и место его поставки. Покупатель самостоятельно и за свой счет осуществляет вывоз товара со склада поставщика. По согласованию сторон доставка товара может быть осуществлена транспортом поставщика, от имени и за счет покупателя. Срок действия договора до 31.12.2012;

- договор хранения товарно-материальных ценностей от 01.01.2009 № 1 является безвозмездным в соответствии с пунктом 4.1 указанного договора, согласно которого общество выступает хранителем, а ООО «ТПК «ДОМ» поклажедателем. Предметом заключенного договора явилось поручение поклажедателя и обязанность хранителя принять на себя обязательство по хранению товарно-материальные ценности (далее - ТМЦ), передаваемые поклажедателем хранителю. По условиям договора, наименование, количество и стоимость передаваемых ТМЦ указывается в акте приема-передачи, либо накладной, которые подписываются уполномоченными лицами обеих сторон и выдается хранителем поклажедателю после приемки товара для хранения. ТМЦ должны быть возвращены хранителем в том состоянии, в каком они были приняты для хранения, с учетом их естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения вследствие их естественных свойств. По истечении срока хранения поклажедатель обязан забрать переданные на хранение ТМЦ. Хранитель имеет право передать ТМЦ, находящиеся па месте хранения, в собственность третьему лицу только по письменному поручению поклажедателя. Третье лицо имеет право получить ТМЦ, а Хранитель обязуется их выдать при предъявлении третьим лицом письменного распоряжения и доверенности, выданных поклажедателем. Сумма, вырученная от продажи ТМЦ, передается поклажедателю, за вычетом сумм, причитающихся хранителю, в счет компенсации его расходов по продаже ТМЦ, а также чрезвычайные расходы. Срок действия договора установлен с 01.01.2009 по 31.12.2009, а также предусматривает возможность пролонгации.

Таким образом, как верно заключил суд первой инстанции, общество арендовало нежилые помещения, площадью 150 кв.м. и 149,78 кв.м., в которых осуществляло деятельность по торговле товарами, а также имело договорные отношения по поставке товаров и хранению ТМЦ.

При этом, как следует и материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно техническому паспорту здания от 27.05.2007, расположенного по адресу: г.Ишим, ул. Курганская, 95, и прилагаемому к нему поэтажному плану и экспликации, общая площадь здания составляет 3879,1 кв. м., из них магазин имеет два торговых зала площадью 291,0 кв.м и 400 кв.м., складские помещения площадью 3039,7 кв.м., в т.ч. 1705,8 кв.м. на которой осуществлялась розничная торговля, а также прочие помещения -148,4кв.м. (основная (кабинет) -50.3 кв.м. и вспомогательная-98.1 кв.м.).

В свою очередь, из представленных в налоговый орган документов обществом следует, что для розничной торговли из площади 1705,8 кв.м. заявитель арендует часть нежилого помещения, площадью 150 кв.м. и площадью 149,78 кв.м. Согласно экспликации к договору, арендуемые площади располагаются в том же помещении, но размещены по периметру всего магазина.

По данным технического паспорта от 27.05.2007 площадь нежилого помещения размером 1705,8 кв.м. указана складом.

При этом, как верно отмечает суд первой инстанции, технический паспорт от 27.05.2007 был сделан до обрушения 3-х этажного здания (декабрь 2008 года), где располагался магазин «Керама», которое в последствии было снесено, а помещение, обозначенное как склад, стало использоваться как магазин с торговым залом площадью 1705,8 кв.м. В правоустанавливающие документы изменения были внесены