Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2014 по делу n А70-1432/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Тот факт, что часть смет составлялась, проверялась Учреждением, то есть лицом, осуществляющим строительный контроль по договору, а в последующем согласовывалась заказчиком, после подписания договора, не является основанием для вывода о том, что данные сметы не должны учитываться при определении соответствия фактически выполненных подрядчиком работ по договору и примененных им расценок.

Представители Счетной палаты в судебном заседании подтвердили, что примененная подрядчиком спорная расценка соответствует локальному сметному расчету, утвержденному заказчиком.

Истцом доказательств необоснованного применения спорной расценки и стоимости работ по прокладке трубопроводов отопления в соответствии с утвержденной заказчиком сметой не представлено.

Заявленные истцом требования при отсутствии доказательств применения подрядчиком расценки, не соответствующей согласованной заказчиком смете, фактически направлены на уменьшение сумм оплаты выполненных работ и не могут быть признаны законными, так как, по сути, они означают вмешательство в сферу частного предпринимательства, что при указанных обстоятельствах недопустимо.

Счетной палатой при проведении проверки также выявлено, что установка запорной и регулирующей арматуры Danfoss предъявлена подрядчиком и оплачена заказчиком в текущих ценах за итогом с приложением счетов-фактур в актах выполненных работ ф. КС-2:

- № 2 «Доп. работы по отоплению (разводка, радиаторы)» от 15.03.2012 на сумму 454 583 руб. 20 коп;

-      № 3 «Дополнительные работы (система №1 и библиотека) по отоплению (разводка, радиаторы)» от 15.03.2012 на сумму 593 676 руб. 88 коп;

-      № 4 «Дополнительные работы (система № 2) по отоплению (разводка, радиаторы)» от 15.03.2012 на сумму 76 026 руб. 22 руб.;

- № 5 «Отопление (подвал)» от 15.03.2012 на сумму 660 197 руб. 02 коп.

Согласно счетам-фактурам, общая стоимость запорной и регулирующей арматуры Danfoss, принятой в КС-2, составляет 2 133 835 руб.

В подтверждение стоимости арматуры Danfoss в материалы дела представлены копии счетов-фактур и товарных накладных:

-   № 00000019 от 18.08.2011, продавец ООО «Строительная фирма «Эльсан», покупатель ООО «ФИРМА «Прогресс-МАЙ»;

-   № 5 от 07.02.2012, продавец ООО «Строительная фирма «Эльсан», покупатель ООО «Прогресс-МАЙ»;

-   № 13 от 05.03.12, продавец ООО «Строительная фирма «Эльсан», покупатель ООО «Прогресс-МАЙ».

ООО «Строительная фирма «Эльсан» приобретена запорная и регулирующая арматура Danfoss в ООО «Азбука отопления» - генеральный дистрибьютор компании Danfoss, затем продана ООО «ФИРМА «Прогресс-МАЙ» по значительно увеличенным ценам. Копии представленных документов заверены ЗАО «Технорекон-М» и представлены в качестве документов, обосновывающих стоимость арматуры, предъявленной в КС-2.

При сравнении данных счетов-фактур № 338 от 16.08.2011 и № 00000019 от 18.08.2011 Счетной палатой установлено, что цены, предъявленные в актах выполненных работ, значительно выше цен дистрибьютора.

Например, в ООО «Азбука отопления» терморегулятор RA2994 закуплен в комплекте с клапаном RA-G Ду20 по цене 900,76 руб./шт., в КС-2 предъявлен раздельно как термостатический элемент RTD3640 по цене 794 руб./шт. и клапан терморегулятора RTD-G диаметром 20 мм по цене 1 593 руб./шт.

Таким образом, цена возросла с 900 руб. 76 коп. до 2 387 руб. за штуку.

Анализ представленных актов выполненных работ ф. КС-2 показал отражение в них недостоверных данных: недостоверный учет объемов выполненных работ, отсутствие на объекте клапанов указанной марки, предъявленных в актах КС-2, неэффективное расходование средств: 6. 1. Клапаны ASV-P/ASV-I:

Клапаны ASV-P/ASV-I предъявлены в КС-2 № 5 от 15.03.2012 по счету-фактуре № 00000019 от 18.08.2011:

-   клапан запорный ASV-I диаметром 20 мм в количестве 45 шт. по цене 2 829 руб. 10 коп/шт. на сумму 150 225 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны установлены в количестве 41 шт. Сумма завышения составила 13 353 руб. (4 шт. * 2 829,10 * 1,18 = 13 353);

-   клапан ASV-P диаметром 20 мм в количестве 45 шт. по цене 8 634,06 руб./шт. на сумму 388 533 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны установлены в количестве 41 шт. Сумма завышения составила 34 536 руб. (4 шт. * 8 634,06 * 1,18 = 34 536);

-   клапан ASV-P диаметром 32 мм в количестве 3 шт. по цене 11 469 руб./шт. на сумму 40 600 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны установлены в количестве 3 шт.;

-   клапан ASV-I диаметром 32 мм в количестве 3 шт. по цене 6 003,84 руб./шт. на сумму 18 012 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны установлены в количестве 3 шт.

Завышение стоимости от недостоверного учета объемов составило 47 889 руб.

6.2. Клапан запорный MSV-S диаметром 20 мм:

Клапаны MSV-S диаметром 20 мм предъявлены согласно счету-фактуре № 5 от 07.02.2012 по цене 2 829,10 руб./шт. в актах ф. КС-2: № 3 от 15.03.12 в количестве 22 шт., № 2 от 15.03.12 в количестве 18 шт.

Общее количество клапанов в актах КС-2 составляет 40 шт. на сумму 133 534 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны установлены на обратных стояках в подвале в количестве 37 шт. Сумма завышения составила 10 015 руб. (3 шт. * 2 829,10 * 1,18 = 10 015). Завышение стоимости от недостоверного учета объемов составило 10 015 руб.

6.3. Клапан запорный RLVдиаметром 20мм:

Клапаны RLV диаметром 20 мм предъявлены в актах ф. КС-2:

-   КС-2 № 3 от 15.03.12 в количестве 1 шт. согласно счету-фактуре № 5 от 07.02.2012 по цене 665,10 руб./шт.;

-   КС-2 № 7 от 15.03.12 в количестве 286 шт. согласно счету-фактуре № 00000019 от 18.08.2011 по цене 665,10 руб./шт.

Общее количество клапанов в актах КС-2 составляет 287 шт. на сумму 225 243 руб. с учетом НДС.

Фактически клапаны RLV установлены на подводке отопительных приборов в количестве 277 шт. Сумма завышения составила 7 848 руб. (10 шт. * 665,10 * 1,18 = 7 848). Завышение стоимости от недостоверного учета объемов составило 7 848 руб.

6.4. Клапан запорный MSV-BD диаметром 20 мм:

Клапаны MSV-BD диаметром 20 мм предъявлены согласно счету-фактуре № 5 от 07.02.2012 по цене 7 317 руб./шт. в актах ф. КС-2: № 3 от 15.03.12 в количестве 22 шт., №2 от 15.03.12 в количестве 18 шт.

Общее количество клапанов в актах КС-2 составляет 40 шт. на сумму 345 362 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны указанной марки на объекте отсутствуют. Завышение стоимости от недостоверного учета объёмов составило 345 362 руб.

6.5. Клапан запорный MSV-BD диаметром 32 мм:

Клапаны MSV-BD диаметром 32 мм предъявлены согласно счету-фактуре № 13 от 05.03.2012 по цене 7 317 руб./шт. в акте ф. КС-2: № 4 от 15.03.12 в количестве 2 шт. на сумму 17 268 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны указанной марки на объекте отсутствуют. Завышение стоимости от недостоверного учета объёмов составило 17 268 руб.

6.6. Клапан запорный MSV-S диаметром 32 мм:

Клапаны MSV-S диаметром 32 мм предъявлены согласно счету-фактуре № 13 от 05.03.2012 по цене 2 829,10 руб./шт. в акте ф. КС-2 № 4 от 15.03.12 в количестве 2 шт. на сумму 6 677 руб. с учетом НДС. Фактически клапаны указанной марки на объекте отсутствуют. Завышение стоимости от недостоверного учета объемов составило 6 677 руб.

6.7.   Клапан терморегулятора RTD-G диаметром 20 мм и термостатический элемент RTD3640:

Клапаны RTD-G диаметром 20 мм и термостатические элементы марки RTD3640 предъявлены согласно счетам-фактурам № 5 от 07.02.2012, № 00000019 от 18.08.2011 по ценам: клапаны RTD-G – 1 593 руб./шт., термостатические элементы RTD3640 – 794 руб./ шт. в актах выполненных работ ф. КС-2 № 3 от 15.03.2012 в количестве 1 шт., № 7 от 15.03.12 в количестве 286 шт. на общую сумму 808 381 руб. 42 коп с учетом НДС. Фактически клапаны и термостатические элементы указанной марки на объекте отсутствуют.

На радиаторах фактически установлены клапаны RA-G диаметром 20 мм. В помещениях детского сада на радиаторах установлены термостатические элементы марки RA2994 в количестве 16 штук. Термостатические элементы марки RA2994/013G2994 в количестве 264 шт. находятся в школе, в коробках, в упакованном виде.

По пояснениям представителя ЗАО «Технорекон-М» терморегуляторы установлены в полном объеме на объекте в соответствии с первоначальным проектом на отопление. Затем по просьбе администрации школы демонтированы и переданы на хранение в школу.

МАОУ СОШ № 43 пояснило Счетной палате, что при капитальном ремонте термостатические элементы на радиаторах не устанавливались, были принесены в нераспечатанных коробках на склад. Документы о передаче их на хранение не представлены.

Специалистами ООО «Данфосс» пояснено, что термостатические элементы марки RTD3640 сняты с производства в 2009 году. В настоящее время вместо них выпускаются термостатические элементы марки RA2994, которые и присутствуют на объекте.

Таким образом, купленные в ООО «Азбука отопления» терморегуляторы RA2994 и клапаны RA-G в комплекте по цене 900,76 руб./шт., переименованы и предъявлены в КС-2 отдельно по завышенным ценам, то есть 2 387 руб./шт.

По расчету Счетной палаты, сумма завышения от недостоверного учета объемов работ составила (287 – 280) * (1 593 + 794) * 1,18 = 19 717 руб.

Общая сумма завышения от недостоверного учета объемов работ по установке запорной и регулирующей арматуры составила 454 776 руб.

В возражениях к заключению экспертизы Счетной палатой указано, что сумма завышения 47 889 руб. определена в результате недостоверного учета объемов выполненных работ. Клапаны ASV-I и ASV-P диаметром 20 мм предъявлены в КС-2 в количестве 45 шт. В ходе контрольного обмера установлено фактическое количество 41 шт., что зафиксировано Актом осмотра № 4 от 16.10.2012, который подписан представителем ЗАО «Технорекон-М» Захаровым И. О., действующим по доверенности от 01.10.2012. Акт осмотра со схемой и доверенность представлены в материалы дела.

Сумма завышения 10 015 руб. рассчитана в результате недостоверного учета объемов выполненных работ. Клапаны запорные MSV-S диаметром 20м предъявлены в КС-2 в количестве 40 шт. В ходе контрольного обмера установлено фактическое количество 37 шт., что зафиксировано Актом осмотра №4 от 16.10.2012, который подписан представителем ЗАО «Технорекон-М» Захаровым И.О., действующим по доверенности от 01.10.2012.

Фактическое количество 37 шт. зафиксировано экспертом в заключении. При этом эксперт указал, что вместо клапанов MSV-S диам. 20 мм установлены клапаны ASV-P диам. 20 мм в количестве 3 шт., стоимость которых эксперт определил как сумму не предъявленных расходов 15 887 руб. 18 коп.

Однако, как утверждает Счетная палата, клапаны ASV-P диам. 20 мм уже посчитаны в п. 12 и экспертом дважды учтена их стоимость в расчетах. В результате чего, Счетная палата считает выводы эксперта необъективными.

В отношении фактического отсутствия клапанов MSV-BD диаметром 20 мм на сумму 345 362 руб. эксперт указал, что фактически установлены клапаны ASV-I в количестве 38 шт., стоимость которых он принял к зачету и исчислил завышение на сумму 218 505 руб. 15 коп.

Однако, Счетная палата обращает внимание, что клапаны ASV-I экспертом учитывались в п. 12 заключения, в связи с чем, Счетная палата считает выводы эксперта необъективными.

Также эксперт в заключении отразил фактическое отсутствие клапанов MSV-BD диаметром 32 мм на сумму 17 268 руб., определив, что вместо клапанов MSV-BD диаметром 32 мм установлены клапаны ASV-I диаметром 32 мм, стоимость которых он принял к зачету и исчислил завышение на сумму 11 264 руб. 16 коп.

Как указывает Счетная палата, клапаны ASV-I считались в п. 6.1. проверки, в котором отражено, что клапаны ASV-I диаметром 32 мм предъявлены в КС-2 № 5 от 15.03.2012 в количестве 3 шт. Фактически установленное количество 3 шт. соответствует предъявленному, в связи с чем, выводы эксперта Счетная палата считает необъективными.

Также эксперт в заключении отразил фактическое отсутствие клапанов MSV-S диаметром 32 мм на сумму 6 677 руб., указав, что вместо 2-х клапанов MSV- S диаметром 32 мм установлен клапан ASV-P диаметром 32 мм 1 шт., стоимость которого он принял к зачету и исчислил сумму непредъявленных расходов – 4 792 руб.

Данный вывод эксперта Счетная палата считает необоснованным, так как клапаны ASV-P считались в п. 6.1. проверки, где отражено, что предъявленное их количество 3 шт. соответствует фактическому.

Таким образом, выводы эксперта Счетная палата также считает необъективными.

В п. 6.7. акта проверки определена сумма завышения 19 717 руб., которая определена как недостающее количество термостатических элементов и клапанов к ним в количестве 7 шт. (предъявлено 287 шт., фактически 280 шт.).

Экспертом сделан вывод на основании подписанных сторонами актов освидетельствования скрытых работ, при этом не указано, что фактически установлено подрядчиком.

При указанных обстоятельствах, оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности, суд обоснованно пришел к выводу, что ответчик факт выполнения работ, отраженных в акте приемки выполненных работ, в полном объеме, не подтвердил. Доказательства, представленные истцом и третьим лицом, ответчиком в установленном порядке не опровергнуты.

Учитывая изложенное, с учетом частично выплаченной ответчиком в добровольном порядке суммы 259 680 руб., требование о взыскании суммы завышения стоимости работ по п. 6 в размере 195 096 руб. является правомерным.

Поскольку фактически ответчиком перечислено истцу 850 495 руб. 91 коп, в отзыве ответчик указывал на возврат денежных средств по заявленным истцом суммам в размере 635 269 руб. 67 коп, следовательно, с учетом установленных обстоятельств сумму 215 226 руб. 24 коп необходимо учитывать при исчислении общего итога подлежащих взысканию с ответчика в пользу истца денежных средств.

Таким образом, принимая во внимание вышеизложенное, коллегия суда соглашается с выводами суда первой инстанции о правомерности взыскания с ответчика в пользу истца 619 261 руб. 87 коп неосновательного обогащения (3 182 + 19 099 + 2 582,49 + 8068 + 5 839 + 251 042 + 1 524,54 + 132 828,84+ 47 889 + 10 015 + 105 792 + 5 006 + 6 677 + 19 717 – 215 226,24).

Кроме того, истцом заявлено требование об обязании ответчика устранить недостатки выполненных работ.

В соответствии со статьей 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если