Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2009 по делу n А75-2374/2008. Решение отменить, дело рассмотреть по правилам рассмотрения в 1 инст.

«ВымпелКом» формы 20-F за 2004 год, имеющегося в деле на английском языке (л.д.37 т.38). Ходатайство судом удовлетворено, перевод приобщен к материалам дела. 

        Представитель компании «Алтимо Холдингс энд Инвестментс Лтд.» считает правильным решение суда об отказе в удовлетворении иска к ответчику - компании «Алтимо Холдингс энд Инвестментс Лтд.», но полагает, что решение суда следует изменить в мотивировочной части относительно выводов суда: о применении статьи 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» по аналогии, поскольку данная норма прямо применяется; об участии ответчика – компании «Теленор Ист Инвест АС»  в ЗАО «Киевстар G.S.M», поскольку акционером является другая компания. Представителем заявлено ходатайство о приобщении к делу дополнительных документов: распечатки с интернет-сайта Турксел, пресс-релизов ООО «Астелит» и ОАО «ВымпелКом», а также ходатайство со ссылкой на статью 78 АПК РФ об осмотре и исследовании  названных пресс-релизов с указанием  об их нахождении на интернет-сайтах. Рассмотрев ходатайство, суд апелляционной инстанции отказал в его удовлетворении. Представителем не обоснована относимость к рассматриваемому спору распечатки с интернет-сайта Турксел. Распечатки пресс-релизов не имеют признаков получения их с интернет-сайтов и, таким образом, доказательственного значения. Ходатайство об осмотре и исследовании пресс-релизов на интернет-сайтах фактически направлено на поиск доказательств, что не соответствует положениям статьи 78 АПК РФ.

       Представитель третьих лиц – Алексея Резниковича и Михаила Фридмана считает решение суда законным и обоснованным, не подлежащим отмене. Требования к ответчикам - компании «Эко Телеком Лимитед» и компании «Алтимо Холдингс энд Инвестментс Лтд.» о привлечении их к солидарной ответственности  представитель считает неосновательными.

          Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и отзывы на них, выслушав явившихся представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции считает принятое по делу решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

 Из материалов дела следует, что исковое заявление компании «Фэримекс Продактс, Инк.» принято к производству Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа определением от 15.04.2008, дело назначено к разбирательству в предварительном судебном заседании на 12.05.2008 на 11 час. 00 мин.

Ответчиками по настоящему делу является ряд юридических лиц, в том числе компания «Теленор Ист Инвест АС», созданная в соответствии с законодательством Королевства Норвегия.

Этим же определением к участию в деле в качестве третьих лиц  привлечены ОАО «ВымпелКом», Михаил Фридман, Алексей Резникович, Арве Йохансен (гражданин Королевства Норвегия), Фритьеф Рюстен (гражданин Королевства Норвегия), Хенрик Торгерсен (гражданин Королевства Норвегия) - л.д. 1 т.1.

В соответствии со статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правосудие в арбитражном суде осуществляется на началах равенства перед законом и судом участвующих в деле лиц независимо от места их нахождения, на основе равноправия сторон  и состязательности.

В силу статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания или проведения процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом (часть 1). Судебный акт, которым извещаются или вызываются участники арбитражного процесса, должен содержать: наименование и адрес арбитражного суда; время и место судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия; наименование лица, извещаемого или вызываемого в суд; наименование дела, по которому осуществляется извещение или вызов, а также указание, в качестве кого лицо вызывается; указание, какие действия и к какому сроку извещаемое или вызываемое лицо вправе или обязано совершить (часть 2). Извещения направляются арбитражным судом по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, либо по месту нахождения организации (филиала, представительства юридического лица, если иск возник из их деятельности) или по месту жительства гражданина. Место нахождения организации определяется местом её государственной регистрации, если в соответствии с федеральным законом в учредительных документах не установлено иное (часть 4). Иностранные лица извещаются арбитражным судом по правилам, установленным в настоящей главе (12), если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или международным договором Российской Федерации (часть 5).

Лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта (часть 1 статьи 123 АПК РФ).

Согласно части 3 статьи 253 АПК РФ в случаях, если иностранные лица, участвующие в деле, рассматриваемом арбитражным судом в Российской Федерации, находятся или проживают вне пределов Российской Федерации, такие лица извещаются о судебном разбирательстве определением арбитражного суда путем направления поручения в учреждение юстиции или другой компетентный орган иностранного государства.

 Извещение участника о времени и месте проведения судебного заседания призвано не только информировать его о предстоящем судебном разбирательстве дела, но и дать возможность реализовать права на участие в судебном процессе, изложить свою позицию по делу и в подтверждение её представить соответствующие доказательства, реально защищать свои права и законные интересы.

Указанная правовая позиция изложена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.11.2002 №3711/02, от 06.03.2007 №12213/06, от 11.03.2008 №10045/07.

            Копии определения от 15.04.2008 направлены судом первой инстанции лицам, участвующим в деле, заказными письмами с уведомлениями, по адресам, указанным компанией «Фэримекс Продактс, Инк.» в исковом заявлении, что подтверждается имеющимися в материалах дела заказными уведомлениями (л.д. 80, 82-87 т.6, л.д. 23, 37-38 т.7).

Третьим лицам, в том числе Хенрику Торгерсену – гражданину Королевства Норвегия, копии определения суда от 15.04.2008 были направлены по адресу ОАО «ВымпелКом»: 127083, г. Москва, ул. Восьмого Марта, д.10, стр. 14.

Из протокола судебного заседания от 12.05.2008 по делу №А75-2374/2008 следует, что Хенрик Торгерсен или его представитель в заседании суда  отсутствовали.

Представитель истца в предварительном судебном заседании заявил ходатайство о приобщении к материалам дела документов курьерской службы DHL (ЗАО «ДХЛ Интернешнл») в подтверждение  направления лицам, участвующим в деле, определения суда от 15.04.2008. Суд удовлетворил ходатайство истца, однако, признал, что в материалах дела отсутствуют доказательства надлежащего извещения компании «Теленор Ист Инвест АС» и Хенрика Торгерсена.

Заявленное истцом ходатайство о возложении на него обязанности по извещению о месте и времени повторного предварительного судебного заседания компании «Теленор Ист Инвест АС» и Хенрика Торгерсена судом удовлетворено (протокол судебного заседания от 12.05.2008 на л.д. 20 т.7).

Определением суда от 12.05.2008 повторное предварительное заседание по делу  назначено на 14час. 30 мин. 10.06.2008; на истца возложена обязанность известить всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания (л.д. 20-21 т.7).

Копия определения суда от 12.05.2008 вновь направлена Хенрику Торгерсену по адресу: 127083, г.Москва, ул. Восьмого Марта, д.10, стр. 14 (л.д. 48-50 т.7), возвращена органами связи для уточнения адреса получателя (наименования организации).

В заседание суда 10.06.2008 Хенрик Торгерсен или его представитель не явились (протокол судебного заседания от 10.06.2008 на л.д. 65 т.9).

Определением суда от 10.06.2008 на 14час. 30мин. 23.06.2008 назначено повторное предварительное судебное заседание (л.д. 75-79 т.9).

Извещение о назначении судебного заседания на 23.06.2008 направлено Хенрику Торгерсену по адресу: 127083, г. Москва, ул. Восьмого Марта, д.10, стр. 14, телеграфом (л.д. 45 т. 10). Телеграммой от 20.06.2008 суд был уведомлен органами связи о том, что направленное извещение не доставлено в связи с увольнением Хенрика Торгерсена (л.д. 46 т.10).

В заседании суда 23.06.2008 Хенрик Торгерсен или его представитель  отсутствовали (протокол судебного заседания от 23.06.2008 на л.д. 59 т.10).

Определением суда от 23.06.2008 по ходатайству истца к участию в деле повторно привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Михаил Фридман, Алексей Резникович, Арве Йохансен, Фритьеф Рюстен, Хенрик Торгерсен (л.д. 70 т.10).

Полагая, что надлежащее привлечение указанных выше третьих лиц состоялось 23.06.2008, суд первой инстанции в силу части 4 статьи 51 АПК РФ был обязан производить рассмотрение дела с самого начала.

Между тем, данным определением от 23.06.2008 суд приостановил производство по делу  до 15.07.2008 в связи с проведением экспертизы, судебное заседание назначил на 10 час. 00 мин. 15.07.2008 (л.д. 71 т.10).

Копия определения от 23.06.2008 направлена Хенрику Торгерсену по адресу ОАО «ВымпелКом»: 127083, г. Москва, ул. Восьмого Марта, д.10, стр. 14 (л.д. 74-81 т.27), возвращена органами связи для уточнения адреса получателя.

В ходатайстве от 15.07.2008  об отложении судебного заседания представитель третьего лица  - Фритьефа Рюстена сообщил суду, что Хенрик Торгерсен не является членом совета директоров ОАО «ВымпелКом» (в подтверждение чего привел ссылку на Интернет-сайт ОАО «ВымпелКом») и, следовательно, извещение его о месте и времени заседания суда по адресу ОАО «ВымпелКом» не является надлежащим. Представитель Фритьефа Рюстена также указал, что Хенрик Торгерсен как гражданин Норвегии должен извещаться в порядке, предусмотренном статьей 253 АПК РФ и Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (Гаага, 15.11.1965) – ходатайство на л.д. 69-70 т.19.

В заседание суда 15.07.2008 Хенрик Торгерсен или его представитель не явились (протокол судебного заседания от 15.07.2008 на л.д. 82 т.27). Представитель третьего лица - Фритьефа Рюстена указал на то, что третье лицо - Хенрик Торгерсен не извещен надлежащим образом, заявил в связи с этим ходатайство об отложении судебного заседания (л.д. 83 т. 27).

Определением суда от 18.07.2008 (резолютивная часть определения объявлена 15.07.2008) производство по делу №А75-2374/2008 возобновлено. В удовлетворении ходатайства третьего лица - Фритьефа Рюстена об отложении судебного заседания в связи с ненадлежащим извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, отказано. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, повторно привлечено ОАО «ВымпелКом». Удовлетворено ходатайство компании «Теленор Ист Инвест АС» о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей.  Дело назначено к судебному разбирательству с участием арбитражных заседателей  в судебном заседании 12.08.2008 на 10час. 00 мин. На истца возложена обязанность известить всех лиц, участвующих  в деле, о времени и месте судебного разбирательства, доказательства извещения представить в суд до судебного заседания (л.д. 90, 94 т.27).

Определением суда от 30.07.2008 на 10 час. 00 мин. 12.08.2008 также назначено судебное заседание по рассмотрению заявления о привлечении к рассмотрению дела выбранной кандидатуры арбитражного заседателя (л.д. 131-132 т.27).

             Отклоняя ходатайство Фритьефа Рюстена об отложении судебного заседания, суд в определении от 18.07.2008 указал, что третье лицо - Хенрик Торгерсен извещен о времени и месте судебного заседания по адресу ОАО «ВымпелКом», членом совета директоров которого он является; доказательств того, что Хенрик Торгерсен не входит в совет директоров ОАО «ВымпелКом» и проживает на территории Королевства Норвегия суду не представлено. Помимо сведений, указанных истцом, суд не располагает иными сведениями об адресе проживания или местонахождения Хенрика Торгерсена (л.д. 92 т.27).

Представитель Фритьефа Рюстена 12.08.2008 вновь заявил ходатайство об отложении предварительного судебного заседания по делу на срок, необходимый для направления уведомления лицу, находящемуся за пределами территории Российской Федерации, в соответствии с нормами российского и международного права (л.д. 87-88 т.28).

          В подтверждение доводов о том, что Хенрик Торгерсен с 09.07.2007 не является членом совета директоров ОАО «ВымпелКом», представитель Фритьефа Рюстена сослался на следующие документы: протоколы общих собраний акционеров ОАО «ВымпелКом» от 10.06.2008 №41, от 09.07.2007 №40, от 23.06.2006 №39; справку Федеральной миграционной службы РФ от 04.08.2008; телеграмму ОАО «ВымпелКом».

Так, согласно протоколу №39 от 23.06.2006, в совет директоров ОАО «ВымпелКом» избран в том числе Хенрик Торгерсен (л.д. 91 т. 28). В числе лиц, избранных в совет директоров ОАО «ВымпелКом» 09.07.2007, 10.06.2008, Хенрик Торгерсен не указан (протокол №40 от 09.07.2007 на л.д. 98 т. 28, протокол №41 от 10.06.2008 на л.д. 104 т.28).

По сведениям Федеральной миграционной службой (ФМС России) гражданин Норвегии Хенрик Эйдемар Торгерсен с 14.04.2008 совершал кратковременные поездки в Российскую Федерацию (с 26.05.2008 по 28.05.2008, с 18.06.2008 по 19.06.2008, со 02.07.2008 по 04.07.2008) – справка №МС-3/10929 от 04.08.2008 на л.д. 110 т.28.

Согласно подтверждению налогового управления Норвегии от 30.07.2008,  Хенрик Торгерсен зарегистрирован по адресу : г. Осло, ул. Рюхс Вей, 6а (Oslo, Ryghs Vei, 6a) – л.д. 165-167 т.28.

В заседании суда первой инстанции, назначенном на 12.08.2008, Хенрик Торгерсен или его представитель, а также представитель ОАО «ВымпелКом» отсутствовали (л.д. 79 т.31).

Представитель Фритьефа Рюстена поддержал ходатайство об отложении судебного заседания по делу  в связи с неизвещением Хенрика Торгерсена.

В заседании суда первой инстанции, начатом 12.08.2008, объявлялись перерывы до 14.08.2008, затем до 15.08.2008, и судебное заседание окончено 16.08.2008 в 02 час. 05 мин. объявлением резолютивной части решения  (протокол судебного заседания 12-16.08.2008 на л.д.79-84, 90-103 т.31 , резолютивная часть решения от 16.08.2008 на л.д. 114-115 т. 31).

Определением суда от 16.08.2008 в удовлетворении ходатайства Фритьефа Рюстена об отложении судебного заседания отказано. В обоснование определения суд указал, что Хенрик Торгерсен извещен о времени и месте судебного заседания, начатого в 10 час. 00 мин. 12.08.2008, что подтверждается представленными истцом апостилированным