Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2008 по делу n А75-303/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Российской Федерации в виде штрафа в сумме 250 руб.; предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 558 997 руб.; предусмотренной пунктом 2 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 1 314 919 руб., статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 6 021 365 руб.

Налогоплательщик, полагая, что решение налогового органа не соответствует действующему законодательству и нарушает его права и законные интересы, обратился в суд с требованием о признании решения налогового органа недействительным.

При этом в заседании суда первой инстанции от 09.06.2008 налогоплательщик пояснил, что не оспаривает пункты 2.2. и 3.3. решения налогового органа.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении требований Компании отказано.

Означенное решение обжалуется Компанией в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его изменения или отмены, а доводы апелляционной жалобы не принимает как необоснованные, исходя из следующего.

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Согласно статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. При этом, пункт 2 данной статьи под прибылью для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, признает полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими постоянными представительствами расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

Абзац второй пункта 1 статьи 307 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливающей особенности налогообложения иностранных организаций, осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации, предусматривает, что объектом налогообложения для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, признается доход, полученный иностранной организацией в результате осуществления деятельности на территории Российской Федерации через ее постоянное представительство, уменьшенный на величину произведенных этим постоянным представительством расходов, определяемых с учетом положений пункта 4 настоящей статьи;

В соответствии с пунктом 2 статьи 307 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база определяется как денежное выражение объекта налогообложения, установленного пунктом 1 настоящей статьи.

Пункт 1 статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что в целях настоящей главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пункту 25 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации организации могут уменьшить налогооблагаемую прибыль на расходы, связанные с предоставлением работникам питания по льготным ценам или бесплатно, либо на расходы по выплате компенсаций стоимости питания в столовых и буфетах при условии, что бесплатное или льготное питание (выплата компенсаций) предусмотрены трудовым и (или) коллективным договором.

Пункт 26 указанной статьи предусматривает, что организация может уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль на расходы по оплате проезда к месту работы и обратно транспортом общего пользования, специальными маршрутами, ведомственным транспортом, когда несение таких расходов обусловлено технологическими особенностями производства и (или) предусмотрено трудовыми договорами и (или) коллективными договорами.

Таким образом, для отнесения налогоплательщиком на расходы в целях исчисления налога на прибыль затрат, связанных с предоставлением работникам питания по льготным ценам или бесплатно, а также сумм проезда транспортом общего пользования иностранных рабочих на работу в Российскую Федерацию и обратно в страну постоянного проживания, необходимо, чтобы, во-первых, данные расходы отвечали указанным требования статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации, то есть были документально подтвержденными и обоснованными, во-вторых, данные расходы по бесплатному, льготному питанию должны быть предусмотрены трудовыми договорами и (или) коллективными договорами, а указанные затраты на проезд работников должны быть предусмотрены трудовыми договорами и (или) коллективными договорами, или когда их должно быть обусловлено технологическими особенностями производства.

Как следует из материалов дела, Компанией отнесены на расходы в целях исчисления налога на прибыль затраты по предоставлению иностранным работникам питания в сумме 1 384 041 руб., в том числе: за 2004 год – 378 796 руб., за 2005 год – 1 005 245 руб., что подтверждается, в том числе, журналом проводок по принятым затратам от головного офиса за 2004, 2005 года по счету 20 «Основное производство» (обслуживание оборудования); извещениями о передаче затрат головного офиса за 2004, 2005 года; первичными документами, содержащими информацию о сумме произведенных затрат в канадских долларах, содержании затрат и номере первичного иностранного документа за 2004 , 2005 года.

Также Компанией были отнесены на расходы затраты Компании на оплату проезда иностранным работникам на работу в Российскую Федерацию и обратно в страну постоянного пребыванию в Канаду в сумме 11 645 763 руб., в том числе: за 2004 год – 4 513 918 руб., за 2005 год – 7 131 845 руб.

При этом, в материалах дела отсутствуют трудовые договоры с иностранными работниками и (или) коллективный договор.

А в отношении затрат на проезд также отсутствуют и доказательства обусловленности этих расходов технологическими условиями производства.

В силу изложенного, данные затраты не подлежат отнесению на расходы в целях исчисления налога на прибыль, и, соответственно доначисление решением налогового органа налога на прибыль является правомерным.

Абзац второй подпункта 1 пункта 1 статьи 235 Налогового кодекса Российской Федерации относит к налогоплательщикам ЕСН организации, как лиц, производящие выплаты физическим лицам.

При этом статья 11 Налогового кодекса Российской Федерации определяет, что организации – юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее - российские организации), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории Российской Федерации (далее - иностранные организации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в проверяемый период) объектом налогообложения для налогоплательщиков, производящих выплаты в пользу физических лиц, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Пункт 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает, что указанные в пункте 1 настоящей статьи выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом налогообложения, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Согласно пункту 1 статьи 237 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, в проверяемом периоде Филиал оказывал сервисные услуги Компании «ПетроАльянс Сервисиз Компани Лимитед» (далее по тексту – Компания «ПетроАльянс») на основании контрактов на предоставление сервисных услуг по наклонно-направленному бурению (том 19 листы дела 51-150; том 20 листы дела 1-150; том 21, том 22 листы дела 1-46). Кроме того, в 2005 году Филиал оказывал аналогичные услуги СТ ЗАО «Голойл» (том 18 листы дела 122-155; том 19 листы дела 1-50). При этом денежные средства в счет оплаты услуг по договору на предоставление сервисных услуг Филиалом переводились Компанией «ПетроАльянс» на счета в Канаду, получателем данных средств являлась канадская Компания «Ньюско Дайрекшнл энд Хоризонтал Дриллинг Сервисез», СТ ЗАО «Голойл» перечисляло денежные средства на счета Филиала, открытые в ОАО «Запсибкомбанк». На счета Компании «Ньюско Дайрекшнл Сервисез (Оверсиз) Лимитед» денежные средства за оказанные Филиалом услуги не переводились, доказательства обратного заявителем не представлены.

Головная Компания «Ньюско Дайрекшнл Сервисез (Оверсиз) Лимитед» на основании извещений ежеквартально передавала Филиалу затраты на содержание российского Филиала Компании в г. Нижневартовске, которые отражались Филиалом в журнале проводок по счету 20 «Основное производство» и включались при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль в расходы, уменьшающие налоговую базу (том 6 листы дела 123-136; том 7 лист дела 6).

Из указанных извещений следует, что затраты на содержание Нижневартовского Филиала включали в себя зарплату полевых специалистов, расходы на обслуживание оборудования, оплату услуг сторонних организаций, содержание ремонтного цеха, ремонт оборудования, стоимость авиабилетов канадских специалистов по маршруту Москва-Канада-Москва-Нижневартовск (том 7 листы дела7-12). Именно таким образом указанные затраты были отражены в налоговых декларациях (том 13 листы дела 1-150).

Таким образом, материалами дела подтверждается и налогоплательщиком на оспаривается, что Филиал при исчислении налога на прибыль относил на расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль, заработную плату иностранных специалистов, переданную ему головным офисом Компании, в силу чего суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что у Компании возникла обязанность по уплате ЕСН с суммы вознаграждений, выплаченных иностранным сотрудникам.

Согласно статье 207 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 209 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Между тем в силу положений статьи 7 Налогового кодекса Российской Федерации, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и сборах, то применяются правила и нормы международных договоров.

Как следует из материалов дела, местом постоянного проживания иностранных работников является Канада. Между Российской Федерации и Канадой заключено Соглашение от 05.10.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» (далее по тексту – Соглашение от 05.10.1995). Пунктом 2 статьи 15 названного Соглашения предусмотрены условия, соблюдение которых в совокупности влечет возможность обложения доходов нерезидента Российской Федерации от источников в Российской Федерации на территории другого государства. Одним из условий пункта 2 этой статьи Соглашения является то обстоятельство, что расходы по выплате вознаграждения не несет постоянное представительство или постоянная база, которые наниматель имеет в другом государстве.

Материалами дела подтверждается, что Компанией в состав затрат постоянного представительства на территории Российской Федерации (Филиал в г. Нижневартовске) включены расходы, понесенные в результате выплаты вознаграждений иностранным специалистам.

При таких обстоятельствах невыполнение требований пункта 2 статьи 15 Соглашения от 05.10.1995 исключает возможность осуществления налогообложения доходов иностранных специалистов на территории их постоянного местожительства, и, следовательно, вознаграждения, выплаченные иностранным работникам в связи с исполнением их трудовых обязанностей на территории Российской Федерации, облагаются на территории Российской Федерации налогом на доходы физических лиц.

Пункт 1 статьи 210 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает учет при определении налоговой базы по НДФЛ всех доходов налогоплательщика, полученных им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходов в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи