Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2008 по делу n А46-6346/2007. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК)

потребителям) - 103 474 498 кВт/ч (потери в сетях ОАО АК «Омскэнерго») = 35 547 706 кВт/ч;

февраль 2007 года: 717 755 362 кВт/ч (покупка на оптовом рынке) - 603 157 531 кВт/ч (отпущено потребителям) - 76 090 335 кВтч (потери в сетях ОАО АК «Омскэнерго») = 38 507 496 кВт/ч;

март 2007 года:   739 272 908 кВт/ч (покупка на оптовом рынке)  -  599 618 354кВтч  (отпущено потребителям) - 91 612 232 кВт/ч (потери в сетях ОАО АК «Омскэнерго») = 48 042 322 кВт/ч.

Объемы покупки электроэнергии истцом для всех своих потребителей, включая ответчика, подтверждены:

          в январе 2007 года -  отчетом Некоммерческого партнерства Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии ЕЭС (далее - НП АТС) за январь 2007 года (строка 1 раздела 9 и строка 1 раздела 3), то есть  736 159 205 кВт/ч, в том числе не ГТП истца 1 650 299 кВт/ч (оптовый рынок), 46 713 683 кВт/ч (розничный рынок), из которых: 37 000 000 кВт/ч - покупка у ООО «Русэнергосбыт» (договор № 6/011-Р от 01.01.2007, акт приема-передачи электроэнергии за январь 2007 года), 9 626 211 кВт/ч - покупка   у   ОАО   «Энергоавиакосмос»    (договор  от  06.03.2007, действие  которого распространено сторонами на отношения с 01.01.2007,    акт   приема-передачи электроэнергии за январь 2007 года), 87 472 кВт/ч - получение от ОАО «Техуглерод» (распорт ОАО    "Техуглерод»   о    выдаче   электроэнергии    в   сеть   ОАО    «ОЭК»  в январе 2007 года),  всего 782 872 888 кВт/ч;

в феврале 2007 года - отчетом НП АТС за февраль 2007 года (строка 1 раздела 9 и строка 1 раздела 3), то есть 684 164 562 кВт/ч, в том числе не по ГТП истца 1 853 994 кВт/ч (оптовый рынок), 45 653 840 кВт/ч (розничный рынок), из которых: 37 000 000 кВт/ч - покупка у ООО «Русэнергосбыт» (договор № 6/011-Р от 01.01.2007, акт приема-передачи электроэнергии за февраль 2007 года), 8 540 320 кВт/ч - покупка у ОАО «Энергоавиакосмос» (договор от 06.03.2007, действие которого распространено сторонами на отношения с 01.01.2007, акт приема-передачи электроэнергии за февраль 2007 года), 113 520 кВт/ч - получение от ОАО «Техуглерод» (рапорт ОАО «Техуглерод» о выдаче электроэнергии в сеть ОАО «Омская энергосбытовая компания» в феврале 2007 года), 12 063 040 кВт/ч - покупка для ЗАО «ИНТЕР РАО ЕЭС», которая подлежит вычету (акт приема-передачи электроэнергии за февраль 2007 года), всего 717 755 362 кВт/ч;

в марте 2007 года - отчетом НП АТС за март 2007 года (строка 1 раздела 9 и строка 1 раздела 3), то есть 705 502 216 кВт/ч, в том числе не по ГТП истца 2 000 998 кВт/ч (оптовый рынок), 46 818 892 кВт/ч (розничный рынок), из которых: 37 160 000 кВт/ч - покупка у ООО «Русэнергосбыт» (договор № 6/011-Р от 01.01.2007, акт приема-передачи электроэнергии за март 2007 года), 9 530 236 кВт/ч - покупка у ОАО «Энергоавиакосмос» (договор от 06.03.2007, действие которого распространено сторонами на отношения с 01.01.2007, акт приема-передачи электроэнергии за март 2007 года), 128 656 кВт/ч - получение от ОАО «Техуглерод» (рапорт ОАО «Техуглерод» о выдаче электроэнергии в сеть ОАО «Омская энергосбытовая компания» в марте 2007 года), 13 048 200 кВт/ч - покупка для ЗАО «ИНТЕР РАО ЕЭС», которая подлежит вычету (акт приема-передачи электроэнергии за март 2007 года), всего 739 272 908 кВт/ч.

Объем отпуска электроэнергии потребителям подтвержден в январе 2007 года в количестве 643 850 684 кВт/ч, в феврале 2007 года - 603 157 531 кВт/ч, в марте 2007 года - 599 618 354 кВт/ч первичными документами, подтверждающими объемы поступления энергии в сети ТСО и объемы отпуска энергии из сетей ТСО в сети ответчика и потребителям, присоединенным непосредственно к сетям ТСО;  реестрами отпуска электроэнергии потребителям, присоединенным непосредственно к сетям ОАО АК «Омскэнерго» (промышленные и бытовые потребители в основном в районах Омской области), которые сформированы на основании имеющихся данных об объемах отпуска энергии каждому потребителю.

Объем потерь ОАО «АК «Омскэнерго» подтвержден в январе 2007 года в размере 103 474 498 кВт/ч (акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь за январь 2007 года), в феврале 2007 года - 76 090 335 кВт/ч (акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь за февраль 2007 года и акт корректировки к ним), в марте 2007 года - 91 612 232 кВт/ч (акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь за март 2007 года и акт корректировки к ним).

Общий объем потерь в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (в редакциях, действовавших в спорный период) (далее - Правила недискриминационного доступа) включает в себя нормативные потери электроэнергии и сверхнормативные.

В соответствии с пунктом 39 вышеуказанных Правил нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации № 144 от 04.07.2006 для МУПЭП «Омскэлектро» г. Омска на 2007 год установлен норматив технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям в процентах от отпуска электроэнергии в сеть МУПЭП «Омскэлектро»: 11,60% (при годовом отпуске в сеть 1 992 047 000 кВт/ч).

Соответственно, относительно каждого месяца 2007 года 11,60% от объема поступления электроэнергии в сеть МУПЭП «Омскэлектро» составляют нормативные потери электроэнергии.

По   расчету   истца   стоимость   потерь   МУПЭП    «Омскэлектро»    первоначально составила 186 668 734 рубля 38 копеек:

 в январе  2007 года   -   54 546 530 рублей 25 копеек за 35 547 706 кВт/ч, в т.ч. технологический расход - 43 761 405 рублей 38 копеек, за сверхнормативные потери - 10 785 124 рублей 87 копеек);

в феврале 2007 года - 59 292 605 рублей 03 копейки за 38 507 496 кВт/ч, в т.ч. технологический расход - 40 839 551 рубль 14 копеек, за сверхнормативные потери - 18 453 053 рубля 89 копеек);

 в марте 2007 года - 72 829 599 рублей 10 копеек за 48 042 322   кВт/ч, в т.ч. технологический расход - 40 962 747 рублей 25 копеек, за сверхнормативные потери - 31 866 851 рубль 85 копеек).

В погашение стоимости потерь ответчиком было оплачено 102 682 984 рубля 80 копеек, что подтверждается платежными поручениями № 344 от 31.01.2007, № 1003 от 27.02.2007, № 1004 от 27.02.2007, № 1628 от 28.03.2007).

Иных документов ответчиком не представлено.

Таким    образом,    задолженность    ответчика    по    оплате    потерь    составила 83 985 749 рублей 58 копеек, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

До принятия судебного акта в апелляционном суде истец отказался от исковых требований в части взыскания долга в размере 3 572 599 рублей 61 копейки, составляющих стоимость потерь:

в январе 2007 года 825 507 кВт/ч на сумму 1 266 707 рублей 41 копейка;

в феврале 2007 года 929032 кВт/ч на сумму 1 430 493 рубля 62 копейки;

в марте 2007 года 577460 кВт\ч на сумму 875 398 рублей 58 копеек.

Соответственно, сумма задолженности на момент рассмотрения апелляционной жалобы составляет 80 413 149 рублей 97 копеек.

Согласно части  1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих   начал     и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров, сделок, из актов  государственных  органов  и  органов  местного   самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве   основания возникновения гражданских прав и обязанностей.

В силу части 1 статьи 13 АПК РФ арбитражные суды рассматривают дела на основании Конституции Российской Федерации, федеральных законов, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации.

В данном случае суд первой инстанции установил, что между сторонами отсутствуют договорные отношения.

Между тем, Правительство Российской Федерации в рамках своих полномочий, закрепленных в статье 21 Закона об электроэнергетике, утвердило Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг. Из данных Правил не следует, что они не могут применяться к отношениям сторон по передаче электроэнергии в отсутствие договора между ними.

Таким образом, в силу существующих между истцом и ответчиком фактических отношений по оказанию услуг по передаче электроэнергии потребителям истца и на основании указанных выше актов у ответчика существует обязанность оплачивать электроэнергию, необходимую для покрытия фактических потерь в его сетях, а у истца право требовать оплаты этой электроэнергии.

Согласно пункту  37 Правил недискриминационного доступа сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию. Пункт 42 предписывает сетевым организациям покупать электроэнергию в целях компенсации ее потерь в своих сетях.

В соответствии с пунктом 39 указанных Правил величина потерь электрической энергии в электрических сетях, входящая в состав платы за услуги по передаче электрической энергии, определяется из норматива потерь электрической энергии. Нормативы потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой определения нормативных и фактических потерь электрической энергии в электрических сетях.

Норматив технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям в процентах от отпуска электроэнергии в сеть МУПЭП «Омскэлектро» в размере 11,60% (при годовом отпуске в сеть 1 992 047 000 кВт/ч) на 2007 год был установлен приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации № 144 от 04.07.2006 для МУПЭП «Омскэлектро» г. Омска.

В соответствии с пунктом 36 Правил недискриминационного доступа фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

При этом на основании абзаца 1 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредставления ему (ей) указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (абзац 2 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков).

Суд первой инстанции, оценив представленные сторонами доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, признал обоснованным расчет объема фактических потерь электрической энергии, представленный истцом в обоснование своих доводов, поскольку ответчик не доказал заявленные им объемы отпуска электроэнергии за январь, февраль и март 2007 года первичной документацией.

Обязанность по определению и документальному оформлению объемов отпуска электроэнергии Правилами функционирования розничных рынков возложена именно на сетевые организации.

Согласно пункту 12 Правил функционирования розничных рынков в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков.

В соответствии с пунктом 121 Правил функционирования розничных рынков сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями,   электрические  сети  которых  технологически  присоединены  к  ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь   у   гарантирующего поставщика представляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из положений пункта 121 Правил функционирования розничных рынков,  бремя доказывания и документального подтверждения объема потерь электрической энергии возложена на ответчика как на сетевую организацию.

При отсутствии надлежащего доказательства данного объема потерь со стороны сетевой организации гарантирующий поставщик в силу того же пункта Правил функционирования розничных рынков самостоятельно распределяет суммарную величину потерь между сетевыми организациями.

В связи с чем довод ответчика о том, что суд первой инстанции необоснованно сделал выводы о возложении на ответчика ответственности за определение величины электроэнергии в его сетях электрической энергии, а также о том, что объемы услуги должны совпадать с объемами потребления по договорам купли-продажи электрической энергии, суд апелляционной инстанции считает несостоятельными.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает несостоятельным довод ответчика о необоснованности вывода суда об отсутствии необходимости определения объемов потерь, возникающих в сетях смежных сетевых организаций и исключения этих объемов из объемов потерь