Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2010 по делу n А75-9548/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

составе; дать оценку изготовленным с участием Елагина Д.Н. договору № 3 о продаже АЗС и протоколу № 15 собрания акционеров как сфальсифицированным документам; дать оценку действиям ответчика как злоупотребление правом и обязать Елагина Д.Н. явиться в судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы.

В заседании суда апелляционной инстанции 25.03.2010 представитель ЗАО «Салымнефтьсервис» Резчиков Ю.А. пояснил, что о фальсификации доказательств не заявляет, просит оценить доказательства по делу.

В дальнейшем, в процессе рассмотрения апелляционной жалобы  Резчиков Ю.А. как генеральный директор ЗАО «Салымнефтьсервис» заявил ходатайство о фальсификации представленной  представителем Елагина Д.Н. Гайсиной А.В. выписки из банка о движении денежных средств по счету общества.

В отзыве на апелляционную жалобу, поступившем в суд апелляционной инстанции 13.04.2010, ЗАО «Салымнефтьсервис» просит отменить решение суда и удовлетворить исковые требования общества. ЗАО «Салымнефтьсервис» также представило: (1) ходатайство о признании злоупотребления правом со стороны ответчика; (2) заявление о фальсификации протокола № 16 собрания акционеров ЗАО «Салымнефтьсервис»; (3) заявление о фальсификации счета-фактуры № 209 от 10.08.2004.

Также ЗАО «Салымнефтьсервис» 18.05.2010 представило в суд апелляционной инстанции: (1) заявление о фальсификации банковских документов: платежных поручений № 14230 от 05.07.2004, № 005-69510 от 20.08.2004, истории лицевого счета 40702810200000000456 ЗАО «Салымнефтьсервис» от 20.09.2004; (2) заявление о фальсификации бухгалтерских балансов ЗАО «Салымнефтьсервис» на 31.12.2004, на 31.12.2005; (3) ходатайство о признании злоупотребления правом со стороны ответчика.

В заседании суда апелляционной инстанции 18.05.2010 представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, приложенных к отзыву на апелляционную жалобу, а именно: с 13 по 16 пункты приложения (копию договора на поставку продукции от 31.12.2003 № С 15-G08804 от 31.12.2003 с сопроводительным письмом, договора поставки № 1 от 08.04.2004, счета-фактуры № 20 от 31.08.2004, накладной № 19 от 31.08.2004, письма ОАО «Газпромнефть-Тюмень» с договором № 11-381 от 04.06.2004, договора № 36 от 01.01.2004, заказ-наряда № ЗН00000814 от 26.07.2004, заказ-наряда № ЗН00000813 от 26.07.2004, акта № РСХ0001553 от 27.07.2004, счета-фактуры № СЧ0003068 от 27.07.2004), остальные – не настаивает,  копии судебных актов - на усмотрение суда.

Представитель ответчика пояснил, что указанные документы не могли быть представлены в суд первой инстанции, так как получены после принятия решения, поскольку истцом непосредственно в судебном заседании было заявлено ходатайство об увеличении исковых требований, где он к ответчику предъявил требование касательно оплаты ГСМ, и уже после судебного заседания ответчик обращался с запросами, и какие документы ему удалось получить, он получил. Остальные документы уже имеются в материалах дела.

Резчиков Ю.А. (как третье лицо и представитель истца) возражает против удовлетворения ходатайства ответчика о приобщении документов к материалам дела.

Рассмотрев заявленное ответчиком ходатайство, суд апелляционной инстанции отказал в его удовлетворении в части приобщения дополнительных документов, приложенных к отзыву на апелляционную жалобу (за исключением копий судебных актов), в связи с необоснованностью невозможности представить документов в суд первой инстанции.

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

На вопрос суда к представителю истца Резчикову Ю.А. о том, поддерживает ли он поступившие в суд 13.04.2010 и 18.05.2010 заявления фальсификации, принимая во внимание, что представленные ответчиком с отзывом на жалобу документы не приобщены к делу, Резчиков Ю.А., поддержал ходатайство о фальсификации счета-фактуры № 209 от 10.08.2004, бухгалтерских балансов за 2004-2005 гг., банковских документов (платежного поручения № 14230 от 05.07.2004, выписки по лицевому счету ЗАО «Салымнефтьсервис» от 20.09.2004 и платежного поручения № 005-69510 от 20.08.2004).

Заявление о фальсификации протокола № 16 собрания акционеров ЗАО «Салымнефтьсервис» (с приложением к нему документов) представитель истца отозвал, поскольку суд отказал ответчику в приобщении указанного протокола, и он  отсутствует в материалах дела.

На вопрос суда Резчиков Ю.А. пояснил, что способ проверки сделанных  заявлений о фальсификации - путем оценки судом доказательств на основании документов бухгалтерского учета (банковские документы, счет-фактура и баланс).

Представитель истца Резчиков Ю.А. заявил, что ходатайства №№ 1, 2 о признании злоупотребления правом со стороны ответчика повторно заявляет в суде апелляционной инстанции, поскольку такому ходатайству не дана оценка в суде первой инстанции. Суд его фактически отклонил, оставил без рассмотрения.

Резчиков Ю.А. (как третье лицо) поддержал доводы, изложенные в его апелляционной жалобе, считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Просит его отменить,  требование о взыскании ущерба – удовлетворить. Считает срок исковой давности  не пропущенным, подлежащим  исчислению  в соответствии со статьёй 200 Гражданского кодекса РФ со дня, когда истцу стало известно о нарушении прав общества  - с 12.02.2008 (дата постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2008 по делу № А75-1408-Г/04). Сведения о Резчикове Ю.А. как о генеральном директоре общества зарегистрированы в ЕГРЮЛ 20.04.2007, и только после этого у него появилась возможность получать сведения  из  банков о движении денежных средств по счетам общества.

Резчиков Ю.А. (как представитель истца) пояснил, что позиция истца аналогична позиции третьего лица, указал, что утрата заправочных станций и транспортных средств, а также денежных средств - это реальный ущерб  для общества.

Представитель ответчика Гайсина А.В. поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, полагает, что срок исковой давности пропущен, так как  сделки и платежи осуществлены в период с 29.04.2004 по 14.11.2005, а иск подан в сентябре 2009 года, то есть спустя более трёх лет. Начало течения срока исковой давности  в части убытков в связи с продажей автозаправочных станций по договору купли-продажи от 05.07.2004 и транспортных средств по договорам купли-продажи от 31.08.2004 – с момента перехода права собственности от истца к покупателям на это имущество; в части платежей – с момента их совершения, последний платеж – 14.11.2005.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменные отзывы на неё (с пояснениями), выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Из искового заявления ЗАО «Салымнефтьсервис» следует, и в заседании суда апелляционной инстанции представителем истца - ЗАО «Салымнефтьсервис» Резчиковым Ю.А. подтверждено, что предъявленные ко взысканию убытки в размере 13 005 326 руб. являются реальным ущербом, причинённым обществу в результате действий генерального директора Елагина Д.Н., выразившихся в продаже принадлежащих обществу двух автозаправочных станций (АЗС) и семи транспортных средств, а также изъятии с расчетного счета общества (№ 40702810667350100567 в Нефтеюганском филиале Западно-Сибирского Банка  Сбербанка РФ) денежных средств путем их перечисления третьим лицам и получения наличными.

Согласно представленному истцом расчету, ущерб в размере 13 005 326 руб.  определен исходя из остаточной стоимости проданных семи транспортных средств (договоры купли-продажи от 31.08.2004) – 1 317 367 руб., цены продажи двух автозаправочных станций (договор купли-продажи № 3 от 05.07.2004) – 1 200 000 руб., а также перечисленных с расчетного счета ЗАО «Салымнефтьсервис» № 40702810667350100567 в Нефтеюганском филиале Западно-Сибирского Банка  Сбербанка РФ в период с 29.04.2004 по 14.11.2005 и полученных по чекам от 10.09.2004, от 13.10.2004, от 05.11.2004, от 08.12.2004, от 25.04.2005 денежных средств в общей сумме  10 487 959 руб.  (1 530 725 + 8 003 484 + 953 750).

В подтверждение предъявленных требований истец представил в материалы дела следующие документы:

- копию договора № 3 от 05.07.2004 купли-продажи недвижимого имущества: нежилого сооружения «Автозаправочная станция» общей площадью 163,2 кв.м, инвентарный номер 71:118:001:005004990, находящегося по адресу: Тюменская область, ХМАО-Югра, Нефтеюгансий район, п. Салым, и нежилого сооружения «Автозаправочная станция» общей площадью 29,5 кв.м, инвентарный номер 71:118:001:005004970, находящегося по адресу: Тюменская область, ХМАО-Югра, Нефтеюгансий район, поворот автодороги Нефтеюганск-Сингапай. Договор заключен между ЗАО «Салымнефтьсервис» в лице генерального директора Елагина Д.Н. и ООО «Сибирь-Сервис». Цена автозаправочных станций составляет 1 200 000 руб. (пункт 3.2 договора); копию акта приема-передачи объектов недвижимости от 05.07.2004 (л.д. 42-46 т. 1);

- копии платежных поручений № 001-748 от 29.04.2004, № 001-1100 от 25.05.2004, № 001-1103 от 25.05.2004, № 001-627 от 30.06.2004, № 001-628 от 30.06.2004, № 001-784 от 07.07.2004, № 001-785 от 07.07.2004, № 001-786 от 07.07.2004, № 001-264 от 09.07.2004, № 001-265 от 09.07.2004, № 001-1101 от 12.07.2004, № 001-1102 от 12.07.2004, № 001-494 от 13.07.2004, № 001-495 от 13.07.2004, № 001-732 от 15.07.2004, № 001-320 от 16.07.2004, № 001-443 от 19.07.2004, № 001-444 от 19.07.2004, № 001-614 от 20.07.2004, № 001-615 от 20.07.2004, № 001-514 от 22.07.2004, № 001-515 от 22.07.2004, № 001-456 от 26.07.2004, № 001-457 от 26.07.2004, № 001-458 от 26.07.2004, № 001-544 от 26.07.2004, № 001-361 от 30.07.2004, № 001-362 от 30.07.2004, № 001-144 от 03.08.2004, № 001-557 от 09.08.2004, № 001-558 от 09.08.2004, № 001-419 от 10.08.2004, № 001-420 от 10.08.2004, № 001-726 от 12.08.2004, № 001-735 от 13.08.2004, № 001-736 от 13.08.2004, № 001-766 от 13.08.2004, № 001-884 от 16.08.2004, № 001-365 от 17.08.2004, № 001-366 от 17.08.2004, № 001-425 от 23.08.2004, № 001-426 от 23.08.2004, № 001-469 от 23.08.2004, № 001-470 от 23.08.2004, № 001-589 от 24.08.2004, № 001-645 от 24.08.2004, № 001-346 от 27.08.2004, № 001-347 от 27.08.2004, № 001-882 от 31.08.2004, № 001-883 от 31.08.2004, № 001-884 от 31.08.2004, № 001-1031 от 13.10.2004, № 001-459 от 28.10.2004, № 4 от 01.03.2005, № 37 от 31.10.2005, № 38 от 14.11.2005 о перечислении со счета ЗАО «Салымнефтьсервис» денежных средств в размере 9 534 209 руб.; копии чеков ЗАО «Салымнефтьсервис» от 10.09.2004, от 13.10.2004, от 05.11.2004, от 08.12.2004, от 25.04.2005 на сумму 959 030 руб.;  (л.д. 52-65 т. 1, л.д. 42-88 т. 2); дубликаты выписок из лицевого счета ЗАО «Салымнефтьсервис» (счет № 40702810667350100567  в Нефтеюганском филиале Западно-Сибирского Банка  Сбербанка РФ) за период с 01.01.2004 по 31.12.2004 и  с 01.01.2005 по 17.07.2005 (л.д.79-80, 81- 87 т.1);

- копии акта инвентаризации проданных основных средств ЗАО «Салымнефтьсервис» на дату 30.06.2004, согласно которому остаточная стоимость автотранспортных средств составляет 1 317 367 руб. 34 коп.,  копии договоров купли-продажи автотранспортных средств от 31.08.2004, копии счета-фактуры № 00000209 от 10.08.2004, копии заявлений от 30.09.2004 о снятии автотранспортных средств с учета, копии ПТС (л.д. 66-67 т. 1, л.д. 112-131 т. 2).

Из представленных документов следует, что по договору купли-продажи от 05.07.2004 № 3, заключенному ЗАО «Салымнефтьсервис» в лице генерального директора Елагина Д.Н.  и  ООО «Сибирь-Сервис», последнему проданы две указанные выше автозаправочные станции; по договорам купли-продажи от 31.08.2004, заключенным между ЗАО «Салымнефтьсервис» в лице генерального директора Елагина Д.Н. и ООО «Ростэк», последнему проданы автотранспортные средства (седельный тягач КРАЗ-255Б1; полуприцеп-цистерна - ППЦ-17; легковой универсал MITSUBISHI SPACE WAGON 2,4 GDI; прицеп легковой – КМЗ-8284; легковой – Волга-ГАЗ-31029; грузовой тягач седельный КАМАЗ 541150; полуприцеп-цистерна-НЕФАЗ 96741). По указанным выше платежным поручениям ЗАО «Салымнефтьсервис» перечислило денежные средства сторонним лицам, по выданным генеральным директором ЗАО «Салымнефтьсервис» Елагиным Д.Н. чекам с расчетного счета общества списаны денежные средства с выдачей их наличными.

Ответчик не оспаривает данные обстоятельства, но указывает о возмездном характере сделок купли-продажи, об осуществлении перечислений денежных средств третьим лицам при наличии оснований, о расходовании полученных по чекам денежных средств на выплату заработной платы работникам ЗАО «Салымнефтьсервис».

В соответствии со статьей 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно (пункт 1). Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами (пункт 2).

Решением собрания акционеров ЗАО «Салымнефтьсервис», оформленным протоколом № 14 от 23.01.2004, от должности генерального директора ЗАО «Салымнефтьсервис» освобожден Резчиков Ю.А. и новым директором общества избран Елагин Д.Н.

Решением собрания акционеров ЗАО «Салымнефтьсервис» от 16.10.2006 полномочия Елагина Д.Н. в качестве генерального директора общества прекращены (протокол общего внеочередного собрания акционеров ЗАО «Салымнефтьсервис» от 16.10.2006 № 1 на л.д. 26 т. 1).

Решением Нефтеюганского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 05.05.2008 Резчиков Ю.А. восстановлен на работе в должности генерального директора ЗАО «Салымнефтьсервис» на основании постановления Восьмого арбитражного апелляционного