Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2010 по делу n А46-13779/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

В.Д.

            Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле о банкротстве, изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, отзывов на них, проверив законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционные жалобы подлежащими удовлетворению, решение суда в указанной части – отмене исходя из следующего.

            Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Омской области от 15.12.2009 в отношении ООО «ТПК «Сибпроммаркет» введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Нестеров В.Д.

            Временный управляющий Нестеровым В.Д. в соответствии со статьёй 67 Закона о банкротстве представил в арбитражный суд отчёт о результатах проведения процедуры наблюдения и протокол первого собрания кредиторов от 10.12.2009.

Решением Арбитражного суда Омской области от 15.12.2009 ООО «ТПК «Сибпроммаркет» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждён Нестеров В.Д.

            Решение суда об открытии в отношении должника конкурсного производства лицами, участвующими в деле о банкротстве, не обжалуется.

            При принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьёй 45 Закона о банкротстве (пункт 1 статьи 127 Закона о банкротстве).

            Суд первой инстанции в качестве конкурсного управляющего должника утвердил кандидатуру Нестерова В.Д., являющегося членом НП «Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих».

            При принятии решения об утверждении Нестерова В.Д. конкурсным управляющим должника суд первой инстанции исходил из принятого первым собранием кредиторов решения об определении НП «Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих» в качестве саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего.

            Названной саморегулируемой организацией в арбитражный суд представлена кандидатура арбитражного управляющего Нестерова В.Д. (т.5, л.д. 107).

            Кредиторы ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» не согласны с утверждением судом первой инстанции в качестве конкурсного управляющего должника кандидатуры Нестерова В.Д., считая, что временным управляющим Нестеровым В.Д. при оформлении протокола первого собрания кредиторов от 10.12.2009 были изменены результаты голосования кредиторов, в том числе по вопросу о выборе кандидатуры арбитражного управляющего в процедуре конкурсного производства, путём исключения голосов кредиторов ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель», чьи представители принимали участие в первом собрании кредиторов и голосовали по вопросам, включённым в повестку собрания кредиторов и дополнительным вопросам.                                                                                                Кредиторы полагают, что вследствие изменения результатов голосования, отражённых в протоколе первого собрания кредиторов от 10.12.2009, суд первой инстанции, основываясь только на протоколе собрания кредиторов, пришёл к неправильному выводу об утверждении Нестерова В.Д. в качестве конкурсного управляющего, так как кредиторы фактически большинством голосов в соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве приняли решение об утверждении конкурсным управляющим кандидатуры арбитражного управляющего Поюнова В.В., являющегося членом НП Объединение арбитражных управляющих «Авангард».

            Суд апелляционной инстанции при повторном рассмотрении вопроса об утверждении конкурсного управляющего должника соглашается с доводами апелляционных жалоб о необоснованном утверждении Нестерова В.Д. в качестве конкурсного управляющего.

            В соответствии с пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве определение арбитражного суда об утверждении конкурсного управляющего может быть обжаловано.

            В данном случае вопрос об утверждении конкурсного управляющего должника был разрешён в принятом судом первой инстанции согласно статье 53 Закона о банкротстве решении о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства.

            Поскольку пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве прямо предусмотрена возможность обжаловании судебного акта об утверждении конкурсного управляющего,  то ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель», вправе на основании статьи 34 Закона о банкротстве, статьи 257 АПК РФ обжаловать решение суда от 15.12.2009 в части утверждения Нестерова В.Д. конкурсным управляющим должника.

            Как следует из материалов дела (реестра требований кредиторов ООО «ТПК «Сибпроммаркет»), по состоянию на 10.12.2009 размер требований кредиторов, включённых в третью очередь реестра требований кредиторов, составлял 487 750 318 рублей 27 копеек, из которых основной долг – 443 182 758 рублей 68 копеек, финансовые санкции – 44 468 591 рубль 94 копейки.

Согласно  пункту 3 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включённых в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Законом. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Таким образом, для целей определения числа голосов на первом собрании кредиторов учитываются требования конкурсных кредиторов должника только по денежным обязательствам в размере 443 182 758 рублей 68 копеек без учёта штрафных санкций.

 В представленном в материалы дела временным управляющим Нестеровым В.Д. протоколе первого собрания кредиторов от 10.12.2009 указано, что на собрании присутствуют кредиторы, общая сумма требований которых составляет 284 778 800 рублей 91 копейка или 64,24% от общей суммы требований кредиторов, к учёту приняты голоса кредиторов: ООО «НОМОС-БАНК», ООО «Андинвест», ООО «Предприятие «Квадрат», ООО «Проектная строительная фирма «Сибирь», ИП Моисеева А.Т., ООО «Сибинком», ООО ПКФ «Полимакс», ООО ИЦ «Строй-Аудит», ООО «Форм-Пласт», ООО «Строительная компания «СВ», Газпромбанка (ОАО).                 Указано также, что доверенности представителей ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» права на голосование по вопросам повестки дня, а также внесения дополнительных вопросов в повестку дня не содержат. Представители ЗАО ЮниКредит банк» и ООО «Анхель» присутствуют на собрании без права голоса.

То есть, согласно сведениям, отражённым в протоколе первого собрания кредиторов, представители конкурсных кредиторов ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» фактически не принимали участие в первом собрании кредиторов  и не голосовали по вопросам повестки, а только присутствовали на этом собрании ввиду отсутствия в их доверенностях полномочий на голосование по вопросам повестки  и внесения дополнительных вопросов в повестку.

Между тем, имеющиеся в деле копии журнала регистрации участников собрания кредиторов, бюллетеней для голосования участников собрания кредиторов и доверенностей (т.5, л.. 135-136, т.6, л.д. 6-98) свидетельствуют об обратном.

Так, в журнале регистрации участников  собрания кредиторов от 10.12.2009 ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» указаны под номерами 1 и 8, соответственно. Интересы конкурсного кредитора ЗАО «ЮниКредит Банк»  представляют Филиппова Л.И., Поюнов Б.Б. на основании доверенности б/н от 24.07.2009, а интересы конкурсного кредитора ООО «Анхель» - Барборян А.М. на основании доверенности  № 08 от 10.10.2009. В данном журнале в графе «подпись участника собрания» напротив указанных в позициях 1 и 8 конкурсных кредиторов имеются подписи представителей кредиторов.

В журнале регистрации также отражено количество голосов данных конкурсных кредиторов, а именно: ЗАО «ЮниКредит Банк» - 95 994 039,93;  ООО «Анхель» - 31 409 917,84. Указанное количество голосов соответствует размеру требований этих кредиторов, отражённых в реестре требований кредиторов.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов от 10.12.2009 № 1 в повестку первого собрания кредиторов были включены вопросы: 1. Отчёт временного управляющего о результатах процедуры наблюдения (бюллетень № 1); 2. Определение процедуры банкротства ООО ТПК «Сибпроммаркет» и обращение с соответствующим ходатайством в арбитражный суд (бюллетень № 2); 3. Определение  саморегулируемой организации арбитражных управляющих (бюллетень № 3); 4. Определение размера вознаграждения арбитражному управляющему (бюллетень № 4); 5. Определение реестродержателя ООО ТПК «Сибпромаркет» (бюллетень № 5); 6. Избрание комитета кредиторов (бюллетень № 6); 7. Определение места проведения собрания кредиторов ООО ТПК «Сибпроммаркет» (бюллетень № 7).

Кроме этого, представителем ОАО «Газпромбанк» была подана заявка о включении дополнительного вопроса в повестку дня собрания кредиторов «Об исключении из повестки собрания кредиторов вопроса об определении процедуры банкротства ООО ТПК «Сибпроммаркет» и обращение с соответствующим ходатайством в арбитражный суд» (т.6, л.д. 5).

Из бюллетеней для голосования усматривается, что представители ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» принимали участие в голосовании по включённым в повестку дня вопросам (т.6, л.д. 10-11, 15, 17, 24, 28, 32, 36, 37, 41, 45,46, 50, 54, 57), а также по дополнительному вопросу, поставленному ОАО «Газпромбанк» (т.6, л.д. 66, 71).

Кроме этого, в материалах дела имеются копии бюллетеней для голосования участников собрания кредиторов по ещё двум вопросам: «Включить в повестку дня собрания дополнительный вопрос «Выбор конкурсного управляющего» и «Конкурсным управляющим назначить Поюнова Владимира Владимировича, члена Некоммерческого партнёрства «Объединение арбитражных управляющих «Авангард» (т.6, л.д. 73-98), по которым в протоколе первого собрания кредиторов какие-либо сведения не отражены: ни о рассмотрении собранием кредиторов вопроса о включении в повестку такого дополнительного вопроса, ни о результатах голосования по этому дополнительному вопросу (принятые решения по ним не указаны).

Однако, согласно бюллетеням для голосования представители всех конкурсных кредиторов, принимавших участие в первом собрании кредиторов, в том числе представители ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» голосовали по названным двум вопросам, не отражённым в протоколе первого собрания кредиторов от 10.12.2009 № 1.

Анализ первичных документов первого собрания кредиторов ООО «ТПК «Сибпроммаркет» (журнала регистрации участников собрания, бюллетеней для голосования участников собрания, доверенностей) свидетельствует о том, что представители конкурсных кредиторов ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» были допущены временным управляющим Нестеровым В.Д. к участию в первом собрании кредиторов 10.12.2009 и голосовали по всем вопросам, которые были включены в повестку дня (7 вопросов), а также по дополнительным трём вопросам, два из которых не нашли своего отражение в протоколе первого собрания кредиторов от 10.12.2009 № 1. При этом следует отметить, что журнал регистрации участников собрания не содержит записи о том, что представители вышеназванных конкурсных кредиторов принимают участие в собрании без права голоса.                                                                             Конкурсный управляющий Нестеров В.Д. и конкурсные кредиторы, принимавшие участие в первом собрании кредиторов 10.12.2009, в своих отзывах на апелляционные жалобы и в заседании суда апелляционной инстанции  не отрицают того обстоятельства, что представители конкурсных кредиторов ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» были допущены временным управляющим Нестеровым В.Д. к участию в первом собрании кредиторов 10.12.2009 и голосовали по всем вопросам, включённым в повестку собрания и дополнительным вопросам

Доводы конкурсного управляющего Нестерова В.Д., изложенные в отзыве на жалобы сводятся к тому, что при проведении первого собрания кредиторов представители конкурсных кредиторов ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель» были ошибочно зарегистрированы и допущены к голосованию, так как в ходе перепроверки полномочий их представителей при составлении протокола первого собрания кредиторов после его проведения временным управляющим было обнаружено, что доверенности представителей оформлены ненадлежащим образом (отсутствуют подпись представителя в доверенности, выданной ООО «Анхель», и документы, подтверждающие полномочия руководителей ЗАО «ЮниКредит Банк» и ООО «Анхель», подписавших доверенности). Суд апелляционной инстанции считает приведённые доводы несостоятельными ввиду следующего.                                                    Общие правила о созыве и проведении собрания кредиторов, в частности, первого собрания кредиторов, содержатся в статьях 12, 14, 15, 72, 73, 74 Закона о банкротстве.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Порядок организации и проведения собрания кредиторов установлены в Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 № 56 (далее – Общие правила).

Подпунктами а-г пункта 5 Общих правил установлено, что при регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий проверяет полномочия участников собрания кредиторов; вносит в журнал регистрации участников собрания кредиторов необходимые сведения о каждом конкурсном кредиторе и уполномоченном органе, количестве принадлежащих ему голосов и его представителе, об участниках собрания кредиторов без права голоса; выдаёт конкурсным кредиторам и уполномоченным органам бюллетени для голосования; принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов.

По окончании регистрации при наличии необходимого количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов арбитражный управляющий проводит собрание кредиторов (пункт 6 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов).

В соответствии с пунктом 8 Общих правил арбитражный управляющий по окончании голосования осуществляет подсчёт голосов и объявляет результаты голосования по каждому вопросу повестки дня; в установленных законом случаях составляет список кредиторов, голосовавших